Автореферат - бесплатно , доставка 10 минут , круглосуточно, без выходных и праздников. Понятие и проблемы определения источников частного права Источники материальных отраслей частного права: Источники частного права в отраслях цивилистического процесса Сравнительно-правовой анализ источников частного права в гражданском и арбитражном процессе Введение к работе Актуальность темы исследования. В современной отечественной юриспруденции проблема источников права является достаточно разработанной, всегда оставаясь предметом самого пристального внимания учёных-юристов в рамках как общей теории права, так и отраслевых наук. Однако длительное время на учение об источниках права оказывала влияние советская идеология, вследствие чего модернизированное правоведение нуждается в уточнении и более глубоком исследовании отдельных сторон данной проблематики. Вследствие этого и в связи с формированием в нашей стране нового демократического права в юридической науке заметно возрос интерес к вопросам, связанным с источниками права. Учитывая специфику данных внеотраслевых правовых образований, следует подчеркнуть, что каждое из них в силу специфики своего содержания, направленности правового регулирования, пронизывающих их принципов обладает и весьма характерным сочетанием источников форм права. При этом специфику частноправовому регулированию равно как и публично-правовому придаёт не столько сам конкретный вид источников права, сколько их специфический многокомпонентный состав. Механизм формирования гражданского общества и правового государства в России, заставляют по-новому взглянуть на многие ставшие привычными правовые понятия, предмет их соответствия современному этапу развития российского общества, государства и права. Особенно актуально это в отношении источников частного права, И никакая новизна в. Вместе с тем, вопрос о юридическом значении источников права, их роли и месте в системе правового регулирования отдвигается на задний план. Конечно, как особая научная позиция такой подход в теоретическом исследовании источников права имеет право на существование, но не види гея актуальным. Представляется более своевременным и полноценным осмысление источников права с точки зрения направленности их действия на регулирование тех или иных отношений. Актуальность избранной темы определятся еще и тем обстоятельством, что на источники частного права возлагается задача в оформлении новых экономических отношений в Российском государстве. Именно теоретическое осмысление системных свойств источников частного права как важнейшего элемента действия права и определяет актуальность темы, цели и задачи исследования. Степень научной разработанности проблемы. Проблема источников права всегда находилась в сфере научных интересов исследователей, отмечавших неоднократно, что учение об источниках права было и остается одним из центральных разделов юридической науки. Однако в советский и постсоветский периоды развития отечественного правоведения не проводилось диссертационных исследований по общей теории государства и права, посвященных анализу источников частного права. Многоаспектный, комплексный характер темы обусловливает необходимость широкого использования научных трудов в области теории и истории права, а также отраслей материального и процессуального, частного и публичного права. В общетеоретическом плане данной или смежными проблемами занимались Н. Братусь, ВлМ, Баранов, А. Воронкова, В,Б, Исаков, ДА Керимов, С. В- Мальцев, СЮ, Марочкин, М. R Разумович и др. Теоретическую основу настоящего диссертационного исследования составили работы отечественных правоведов в том числе дореволюционных , посвященных отдельным вопросам частного права, таких как М. Хачатуров, А,Ф, Черданцев Б. Специфика диссертационной работы определила обращение к научным работам известных специалистов в области гражданского, предпринимательского, семейного, трудового права, гражданского, арбитражного и уголовного процесса, исполнительного производства: Иконицкой, СХВ, Исаенковой, А. Однако до сих пор проблема системы источников частного права представляет собой одно из малоисследованных направлений в отечественной правовой науке, многие её аспекты не нашли ни теоретического, ни практического разрешения. Объектом диссертационного исследования являются условия общественной жизни, влияющие на формирование источников частного права. Предметом диссертационного исследования выступают теоретические основы и практические аспекты источников форм права в сфере содержания и осуществления частного права. Цель и задачи диссертационного исследовании обусловлены актуальностью избранной темы и недостаточностью её разработанности. Цель диссертационного исследования заключается в том, чтобы на основе новых достижений правовой науки, а также законодательной и судебной практики осмыслить и проанализировать возможность новых подходов к проблеме источников частного права, выработать концептуальное направление исследования изучаемой категории. Исходя из цели исследования, предполагается решить ряд теоретических и научно-практических задач:. При решении поставленных задач автор опирался на современные методы познания, выявленные и разработанные современной наукой и апробированные практикой. Из специальных методов в ходе исследования применялись системно-структурный, формально-логический, синергетический, а рассмотрение ряда конкретных вопросов проводилось при помощи исторического метода, в том числе метода исторической реконструкции, социологического метода и метода интерпретации толкования. Использовались законы и категории диалектики единства исторического и логическою, абстрактного и конкретного, общего и особенного, единичного. Эмпирическую базу диссертации составили нормы международного права и действующие нормативные правовые акты Российской Федерации, практика их реализации, в том числе акты судебных органов. Новыми являются подходы к исследованию отдельных конструктивных элементов данного предмета исследования. Автором выработано и предложено к использованию определение источников частного права, ориентирующее на достижение принципиально новых результатов в теоретико-правовой науке. По-новому построено исследование источников частного права на основе единства и связанности правореализационных процессов в сфере частного права применительно к материальным и процессуальным правовым нормам межотраслевые связи в системе частного права ,. В работе впервые ставится вопрос о выявлении общих черт и закономерностей источников частного права в отраслях процессуального и материального частного права. Автор рассматривает качества, свойственные системным образованиям, делает вывод о необходимости их учета при определении круга источников частного права, прогнозировании развития системы частною права в целом. Результатом научного анализа данной проблемы являются выносимые на защиту выводы и положения теоретического характера:. В условиях различия правовых семей, следует оговаривать, что источником частного права выступает не только официальный документ -акт или договор - как юридический источник права, а особые средства и приемы образования норм позитивного права обычное право, юридическая особенно судебная практика, доктрина, религиозные каноны , что требует специального уточнения объема и смысла названного термина в правовой системе соответствующего общества и государства. Система частного права в определённой степени соотносится с системой источников частного права: Состав, тенденции развития и свойства отдельных видов источников частного прана находятся в непосредственной зависимости от качеств и свойств, определяющих их особенные функции в системе частного права. При этом состав источников частного права определяется рядом факторов, важнейшими из которых являются сложившиеся правовые традиции, особенные функциональные свойства отдельных видов источников права, характер регулируемых общественных отношений, предпочтительные методы правового регулирования. Первый уровень источников базовых отраслей включает в себя три взаимосвязанных подсистемы: Второй уровень источников комплексных отраслей - это системы земельного, предпринимательского права и др. Единство структурного построения системы источников материальных отраслей частного права проявляется в существовании такого источника как акты саморегулирования. Дифференциация, в свою очередь, может быть выражена в наличии или отсутствии правовых обычаев в качестве источника норм соответствующей правовой отрасли. Система источников процессуальных отраслей частного права включает в себя источники частного и публичного права. Первые касаются процессуальных правоотношений сторон-лиц, участвующих в деле, вторые -. Выводы и предложения, содержащиеся в настоящей работе, можно использовать в науке теории права и государства, отраслевых юридических науках - гражданском, трудовом, семейном, гражданском и арбитражном процессуальном праве, исполнительном производстве, а также в учебно-преподавательской деятельности, в частности при проведении лекций, семинарских занятий, подготовке учебных и методических материалов. Сформулированные выводы и рекомендации по совершенствованию основ законодательства могут найти практическое применение в законотворческой деятельности институтов государственной власти и правоприменительной практике. Апробация результатов диссертационного исследования. Диссертация подготовлена, обсуждена и одобрена на кафедре теории и истории государства и права Казанского государственного университета им. Основные положения и выводы, изложенные в работе, содержатся в опубликованных научных статьях, докладывались и обсуждались на научных всероссийских, региональных и внутри вузовских конференциях. Структура диссертации обусловлена целью и задачами исследования, избранной логикой их достижения и решения и включает в себя введение, три главы, объединяющие шесть параграфов, заключение и список использованной литературы. Отражая наиболее существенные связи и отношения реальной действительности и познания, понятие источника права приобретает характер научной правовой категории1. Однако даже беглое знакомство с употреблением этого термина в общеправовой теории и тем более - в отраслевых и прикладных юридических науках убеждает, по крайней мере, в неоднозначности его понимания и употребления. Понятие источника права относится к числу наиболее неясных в теории права. В виде своеобразного резюме полезно также привести мнение, согласно которому в современной теории проблем с понятием источника права уже не возникает. Со сказанным вполне согласуются и ситуации, в которых при совпадающем в главных чертах содержании определение источников права просто исключает упоминание о форме6. Так, в частности, С. Естественно, что позиция исследователя по этому вопросу определяется его научной позицией по вопросу правопонимания в целом. О такой тесной взаимосвязи источников права правопонимания, например, пишет Г. Гамбаров более ста лет назад писал, что вопрос об источниках права является ключевым для каждого, кто приступает к изучению юриспруденции: Таким образом, рассматривая вопрос об источниках права, исследователь, в конечном счёте, приходит к выводам, связанным с проблемой правопонимания. Он лежит в ее основе, и в зависимости от его решения в значительной степени формируется концепция правопонимания. Эту проблему очень ясно изложил известный правовед-теоретик Н. Матузов, полемизируя по вопросу о понятиях права в объективном и субьективном смыслах: В известной мере это критически отразилось в следующих рассуждениях: М- Гаджинова и Т,В. Гурова выделяют три качественно различных уровня источников права: Определенная последовательность в перечислении относительно самостоятельных элементов общего класса источников права или подклассов адекватно отражает исторические закономерности возникновения и развития права как явления социального порядка, закономерности перехода от зародившейся в человеческом обществе идеи о должном к формализации и институционализации этой идеи, вне которых никакая идея не приобретает таких качественных характеристик как общеобязательность, системность, формальная определенность и принудительность. Успешное решение многих теоретических, правотворческих и правоприменительных проблем в сфере частного права во многом зависит от определения круга и характера значимости источников форм права, их содержания и структуры, месте в правовой системе государства, их системно-иерархического подчинения. Как уже было отмечено, под источником формой права в самом общем виде понимается внешняя форма выражения и закрепления правовых норм , определённые способы внешнего выражения права как одного из компонентов юридической формы, призванные упорядочить содержание, придать ему свойства государственно-властного характерауо. Согласно общепринятым позициям теории права, подтверждённым положениями действующего законодательства в первую очередь, Конституцией, Гражданским, Семейным и Трудовым кодексами , различают следующие источники частного права: З ГК РФ , Семейный кодекс Российской Федерации ч. З СК РФ , Трудовой кодекс Российской Федерации ст. Кроме указанных источников, для гражданского и семейного права источником являются также правовые обычаи ст. Открытым для научной дискуссии, но однозначно отрицательно воспринимаемым в системе действующего законодательства, является вопрос о месте судебного прецедента в системе источников российского права. Не решён до конца вопрос о значении локальных актов организаций в качестве источников гражданского права; в силу специфики отношений отсутствуют они в семейном праве, но имеют важнейшее значение для регулирования трудовых отношений ст. Для регулирования отдельных трудовых отношений могут приниматься также акты органов местного самоуправления, однако вряд ли сферу их действия можно отнести к частному праву, это скорее пример взаимодействия частного и публичного начал в одной системе отношений, и касается только круга вопросов, связанных с обеспечением социальной поддержки и занятостью населения статьи 6,32 Федерального закона от 28 августа г. Кроме того, некоторые исследователи, например В. Долинская91, полагают, что к источникам права следует отнести не только нормативные, но и частные договоры. Однако такая позиция не выдерживает существенной критики. Нормативно-правовое оформление системы частного права, очевидно, должно основываться на системе источников, регулирующих специфические общественные отношения в сфере существования частного интереса и функционирования субъектов в целях его реализации, а также воспринимающих и регламентирующих специфику, характерные черты данного рода отношений. Обратимся к анализу вышеназванных источников, позволяющих более полно понять особенности нормативно-правового оформления и выражения системы частного права, а также специфику их формирования и функционирования в условиях российской правовой действительности. Международные принципы и нормы, международные договоры. Общепризнанные принципы и нормы международного права равно как и общие принципы гражданского, семейного и трудового права определяют содержание и применение соответствующих частноправовых норм. С этих позиций принципы права - это основные руководящие идеи начала , которые пронизывают право, характеризуют его содержание, на которых строится система права. Практически все учёные, исследующие данную правовую категорию и по-разному конкретизирующие это понятие, обращают внимание на то, что принципы права составляют исходную нравственную и организационную основу возникновения, развития и функционирования права, являясь в этом смысле связующим звеном между правом и моралью, нравственностью Специфика принципа как элемента знания заключается в том, что он является, по существу, исходным положением теории. Именно из принципов теории дедуктивно выводятся другие её положения, законы, следствия и т. Принципы - это категории высшей степени обобщённости, они предельно абстрактны, позволяют глубже понять объективную действительность и являются наиболее устойчивыми элементами юридического знания. Принцип права обладает характерным качеством пронизывать, связывать воедино нормы права и систему права в целом. Принципы права отражают общие закономерности и тенденции развития общества, фокусируют внимание субъектов права на актуальных, существенных сторонах жизни общества. Одновременно они выступают мерилом, критерием оценки как поведения субъектов, сообразованного с нормами права, выраженными в различных источниках формах , так и самой системы законодательства, насколько она соответствует динамике развивающихся общественных отношений, выступая для неё своего рода основополагающими нормами. Примерами принципов международного права могут служить принцип запрета ухудшения правового положения дискриминации иностранных юридических лиц по сравнению с национальными субъектами права, принцип недопущення дискриминации в области труда ", принципы охраны материнства1 и др. Гораздо большее значение и степень распространения имеют нормы, содержащиеся в международных договорах конвенциях и иных документах, например в декларациях. Вопрос о международно-правовых нормах права как источнике российского национального права, их месте и роли в системе других источников права встал сравнительно недавно, а именно со времени принятия Конституции Российской Федерации г, согласно п. Система источников частного права складывается из двух основных взаимодействующих элементов - "системы источников материальных отраслей частного права и системы источников процессуальных отраслей частного права. Связь указанных систем основана на том, что процессуальные источники регламентируют особую сферу правореализации, которая является известным продолжением материально-правовой сферы. Кроме того, в различных юрисдикционных процессах гражданском и проч. Для источников материальных отраслей частного права гражданского, семейного и трудового права , как и для иных правовых источников, характерно свойство системности, проявляющееся в двух аспектах. С одной стороны, системность выражается в том, что источники названных отраслей частного права в совокупности представляют собой элемент общей системы правовых источников частного и публичного права. При этом одним из базовых признаков, позволяющих объединить все эти источники в один элемент названной системы, выступает содержательный критерий: Кроме того, важно обратить внимание и на довольно глубокую степень взаимного проникновения источников материальных отраслей частного права. Особенно ярко это явление наблюдается в источниках семейного и трудового права, которые в определенной мере заимствуют цивилистический инструментарий. С другой - сами по себе источники отдельных материальных отраслей частного права носят системный характер. Представляется, что система этих источников организована на двух уровнях: Подобное утверждение основывается на том, что структура права носит многоуровневый характер. При этом нужно заметить, что данная структура одним из своих проявлений имеет сгруктуру правовых источников, которая, таким образом, также многоуровневая Рассмотрим подробнее выделенные уровни системной организации источников частного права. Как видно, это системы источников базовых отраслей права. В каждом случае любая из названных систем правовых источников имеет специфику строения, о которой речь L пойдет ниже, но все они имеют следующие общие черты:. Основная роль в системе исследуемых источников принадлежит нормативным правовым актам, а в числе последних - соответствующим кодифицированным актам. По существу, это обстоятельство подчеркивается самим законодателем, который во всех кодексах Гражданском кодексе РФ -далее ГК РФ, Семейном кодексе РФ - далее СК РФ, Трудовом кодексе РФ -далее ТК РФ на первое место выдвигает именно нормативные правовые источники. В указанных источниках содержится система норм частного права. Большинство рассматриваемых источников, действующих в Российской Федерации, принято на федеральном уровне, что обусловлено необходимостью обеспечения единых начал частноправового регулирования на всей территории России. Нормативные источники материального частного права могут применяться по аналогии закона либо права см. При этом стоит заметить, что для источников публичного права аналогия существенно ограничена для сферы действия налогового права и проч. В источниках базовых отраслей материального частного права широко применяется прием саморегулирования договорного и или локального. Во-вторых, в рамках исследуемой системы источников материальных отраслей частного права нужно выделить уровень источников комплексных правовых отраслей. Поддерживая высказанный в литературе тезис о существовании указанных правовых отраслей , следует отметить, что в этих отраслях одновременно сочетаются нормы частного и публичного права. К подобным отраслям нужно причислить потребительское право, земельное право, предпринимательское право, экологическое право и ряд иных правовых отраслей. Например, в современной литературе по теории права экологическое право рассматривается как комплексная отрасль права Подобная характеристика содержится и в специальной литературе по экологическому праву В большинстве источников комплексных правовых отраслей отражается специфика соответствующей отрасли. Прежде всего, это находит свое проявление в том, что в правовом источнике, например, федеральном законе, одновременно сочетаются нормы частного и публичного права. В источниках комплексных правовых отраслей закрепляются также традиционные практически для источников всех отраслей частного права положения о системообразующих признаках соответствующей отрасли: Довольно ярко отмеченную картину можно наблюдать в действующем Земельном кодексе РФ ЗК РФ , в котором представлены нормы об основных принципах земельного законодательства ст. По нашему мнению, подобное нормативное закрепление признаков той или иной правовой отрасли в правовых источниках имеет: Учение об источниках права с давних времен занимает одно из центральных мест как в науке оощеи теории права, так и в отраслевых юридических науках. Науке известны различные учения о возникновении права теологическое, договорное, теория насилия, марксистское и т. Гражданское и арбитражное процессуальное право являются частью отраслью общей системы российского права. Поэтому и вопрос о понятии источников гражданского и арбитражного процессуального права необходимо рассматривать как часть проблемы общей теории права и как часть общего учения об источниках права с учетом некоторых особенностей Интерпретация проблемы источников тесно связана с пониманием права. Для российской юридической науки последнего десятилетия характерны плюрализм мнений и, как следствие, расширение указанного понятия, что не могло не повлиять на понятие и состав источников форм права. Их количество в настоящее время значительно выросло. В отличие от понятия права, общепринятого в советской науке, в котором право определялось как система установленных санкционированных государством общеобязательных норм, выражающих волю господствующего класса, в современной юридической науке подчеркивается сложность, многогранность права как социального феномена. Среди прочих признаков права особо выделяются нормативность права, общеобязательность, определенность содержания, системность, государственная гарантированное. Это - право в специальном юридическом смысле. Перечисленные признаки характерны и для гражданского процессуального права арбитражного процессуального права. Тем более, что гражданское и арбитражное процессуальное право генетически связаны с государством. Гражданское процессуальное право арбитражное процессуальное право - это система, установленных государством гражданских арбитражных процессуальных норм, регулирующих общественные отношения, складывающиеся между судами, с одной стороны, и другими участниками гражданского дела, с другой, - при осуществлении деятельности правосудия по защите субъективных прав, свобод и охраняемых законом интересов граждан, организаций, государственных и общественных интересов. Силой, созидающей процессуальное право, то есть источником является государство в лице своих законодательных органов. Наряду с этим в правовой науке источником права принято считать форму, в которой внешне выражается правовое решение государства об установлении соответствующих правил поведения. Именно с помощью формы право обретает свои неотъемлемые черты и признаки: Форма, в которой выражено правило поведения, сообщающая ему качество правовой нормы, называется источником права в юридическом смысле. Шебанов полагал, что термин источник права в юридическом смысле не отражает правовую реальность. Законы, правительственные постановления, именуемые в литературе формальными источниками права, сами по себе не создают право: Мельниковым, по мнению которого гражданский процессуальный закон есть форма выражения права. Верх взяли аргументы в пользу признания нормативных актов государства источниками права. По убедительному мнению С. Алексеева, объективированный в документарном виде акт правотворчества является юридическим источником соответствующих правовых норм и одновременно формой их официального бытия. Безусловно, гражданское арбитражное процессуальное право имеет свою собственную форму внешнего выражения- Такой формой существования норм гражданского арбитражного процессуального права является закон. Гражданский арбитражный процессуальный закон является источником гражданского процессуального права в юридическом смысле,. В соответствии с п. Следовательно, субъекты Российской Федерации не вправе издавать законы, регулирующие гражданское судопроизводство. В широком смысле он включает в свой состав содержание все нормативные акты государства: В узком смысле - означает нормативный акт высшего законодательного органа государства или акт, принятый на уровне всенародного референдума. Таким образом, в строгом соответствии с Конституцией РФ п. Однако в настоящее время источниками гражданского и арбитражного процессуального права являются наряду с законами и некоторые подзаконные нормативные правовые акты указы Президента и постановления Правительства Российской Федерации, инструкции министерств и ведомств. Заметим, что данный вопрос и ранее в доктрине гражданского процессуального права решался не однозначно. Правовая доктрина как источник права Васильев Антон Александрович. Правовой обычай как источник права России Кочетыгова Надежда Ивановна. Становление системы источников права Австралии в колониальный период Попова Анна Анатольевна. Актуальные проблемы теории источников права Гурова Татьяна Владимировна. Нормативный договор как источник права Нечитайло Марина Анатольевна. Судебный прецедент как источник права Гук Павел Александрович. Правовой обычай как источник права Малова Ольга Владиславовна. Особенности системных свойств источников права Гарашко, Анна Юрьевна. Судебный прецедент как источник права в европейской юриспруденции XVII - XIX веков Васильева, Татьяна Анатольевна. Судебный прецедент как источник права в англосаксонской системе права Куандыков Мурат Кенесович. Источники частного права Ковтун Дмитрий Викторович. Содержание к диссертации Введение Глава 1. Понятие и проблемы определения источников частного права 12 1. Источники гражданского права в системе источников частного права 77 2. Источники семейного и трудового права: Источники частного права в отраслях цивилистического процесса 1. Несмотря на достаточный уровень разработанности общетеоретической конструкции источников права и существенные достижения в области исследования источников отдельных правовых отраслей, наблюдается весьма значительный недостаток внимания к тому сегменту проблемы, который касается более крупных, чем отрасль, подразделений права: Особенно актуально это в отношении источников частного права, И никакая новизна в общих подходах к пониманию права не может перекрыть потребности в детальном и глубоком изучении роли, места и системы источников частного прана. На сегодняшний день насущной является проблема исследования источников частного права как составного элемента национальной правовой системы. Исходя из цели исследования, предполагается решить ряд теоретических и научно-практических задач: По-новому построено исследование источников частного права на основе единства и связанности правореализационных процессов в сфере частного права применительно к материальным и процессуальным правовым нормам межотраслевые связи в системе частного права , В работе впервые ставится вопрос о выявлении общих черт и закономерностей источников частного права в отраслях процессуального и материального частного права. Результатом научного анализа данной проблемы являются выносимые на защиту выводы и положения теоретического характера: Первые касаются процессуальных правоотношений сторон-лиц, участвующих в деле, вторые - касаются организационно-правовых основ цивилистического юридического процесса. Научно-теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования состоит в том, что оно является определённым вкладом в углубление научных знаний об особенностях частноправового регулирования, нацелено на идеи формирования представлений об источниках частного права. Источники частного права как нормативно-правовое выражение системы частного права Успешное решение многих теоретических, правотворческих и правоприменительных проблем в сфере частного права во многом зависит от определения круга и характера значимости источников форм права, их содержания и структуры, месте в правовой системе государства, их системно-иерархического подчинения. Источники гражданского права в системе источников частного права Система источников частного права складывается из двух основных взаимодействующих элементов - "системы источников материальных отраслей частного права и системы источников процессуальных отраслей частного права. В каждом случае любая из названных систем правовых источников имеет специфику строения, о которой речь L пойдет ниже, но все они имеют следующие общие черты: Сравнительно-правовой анализ источников частного права в гражданском и арбитражном процессе Учение об источниках права с давних времен занимает одно из центральных мест как в науке оощеи теории права, так и в отраслевых юридических науках. Гражданский арбитражный процессуальный закон является источником гражданского процессуального права в юридическом смысле, В соответствии с п. Похожие диссертации на Источники частного права. Для нормальной работы сайта необходимо включить JavaScript. Cкачать диссертации и авторефераты бесплатно Отчисления авторам Предстоящие защиты диссертаций.
РИМСКОЕ ПУБЛИЧНОЕ И ЧАСТНОЕ ПРАВО. Римское право — право античного Рима, Римского государства рабовладельческой формации. Право в объективном смысле — совокупность правовых норм, в субъективном смысле — право, принадлежащее субъекту права. Римские юристы не проводили такого различия. Они делили право на 2 части, различие которых проводилось путем противопоставления интересов государства и общества интересам отдельных личностей. Публичное право включало в себя святыни, служение жрецов, положение магистратов Ульпиан. К нему относились нормы, определяющие правовое положение государства и его органов и регулирующие их отношения с частными лицами. Римское публичное право содержало нормы о судопроизводстве: Нормы публичного права носили повелительный характер императивные и не могли быть изменены. Применялись методы власти и подчинения. Публичное право неразрывно связано с обязанностями. Частное право регулировало отношения частных лиц между собой и в институтах, связанных с производством, обменом вещей и услуг. Частное право делилось на комплекс имущественных по поводу вещей и личных прав абсолютных, неотчуждаемых. Римское частное право регулировало: Для римского общества понятие частного права не совпадало с понятием гражданского права ius civile , поскольку не все жители Рима были гражданами. Государство минимально вмешивалось в частное право. Основное место занимали условно-обязательные, упра-вомочивающие, разрешающие нормы, т. Частное право — самая оформленная и законченная часть римского права. РОЛЬ РИМСКОГО ПРАВА В ИСТОРИИ ПРАВА И ПРАВОВЫХ УЧЕНИЯХ. Особое значение римского права объясняется влиянием на развитие человечества. Римское право оказалось основным источником современных кодификаций права. Римское право вводилось как субсидиарное, но по своему объему оно занимало первое место. При отсутствии римского права они, возможно, выработали бы свою систему, но в данном случае оказалась в готовом виде система, которая соответствовала возникающим запросам. Римское право было построено как абстрактное право и как частное право. Оно существовало и при феодализме, и при капитализме, выражая интересы эксплуататоров: Успехи римского права объясняются мастерством юристов, которые создали целый арсенал правовых средств. Роль римского права в историко-правовых учениях: Эта школа насчитывала 10 слушателей и положила начало течению глоссаторов Ирнерий, Аккурсий и др. В этих целях они:. Одной и основных целей деятельности этой школы явилось приспособление римского права к практическим нуждам. Научное значение работ постглоссаторов невелико, господствует арифметическое communis opinio doctorum. Юридическое образование сокращается, наука популяризуется и проникается кляузничеством. Полициан, Болоньин и Холондер занимаются восстановлением текста Corpus iuris. Особенно большая заслуга в данном направлении принадлежит Куяцию и Донеллу. Периодизация римского права — выделение в развитии римского права определенных этапов, имеющих соответствующий временной промежуток и характерные черты. Ниже перечислены периоды развития римского права. Право существовало только в рамках патриархальной римской общины, для членов общины и ради сохранения ее ценностей и привилегий, оно неразрывно с юридической практикой жрецов-понтификов, пронизано сакральным, и потому формально-консервативным началом. В этот период отмечается становление главных видов источников римского права, переход от обычного права к государственному законодательству и основанной на нем постоянной судебной практике. Систематизация правовых норм была примитивна, и не всегда четко выделялись правовые институты. В этот период зародились способы осуществления права. Сначала это было понтификальное производство, осуществлявшееся жрецами. В конце периода появилась должность претора и зародился легисакционный процесс. Римское право в этот период представляло привилегированное право — цивильное или квиритское право. В этот период складывалась деятельность всех институтов римской государственности и судебной системы; источник права наряду с общенародным государственным законодательством — судейское и магистратское правотворчество. Издавались законы, развивающие отдельные институты римского права и создающие новые. Развивались институты наследственного права, сервитуты, деликты. Легисак-ционный процесс преобразовался в формулярный. На требования права оказывали влияние греческая философия и греческие правовые доктрины. Зарождались традиции римской юриспруденции и связанной с ней частной практики, судебного красноречия. Происходило формирование принципов публичного права. Складывалось уголовное право с самостоятельными объектами правовой охраны и принципами применения. Сформировался общий правовой статус свободного гражданина. Законченный вид приобрели институты собственности, владения, видов дозволенных и охраняемых правом сделок, правовых требований и т. Основные источники права — сенатусконсульты, конституции и ответы юристов. К этому времени относится расцвет римской юридической науки и судебной юриспруденции деятельность Цицерона. Преобладающая форма права и источник норм — закон. Судебный процесс стал неразделим с государственным администрированием. Предпринимались попытки кодификации права. В конце периода была создана кодификация императора Юстиниана. Правовые институты изменились незначительно. Рецепция римского права — один из важнейших исторических процессов эпохи феодализма, происходивший в Западной Европе начиная с XII в. Предметом рецепции являлось римское частное право. Римское публичное право перестало существовать вместе с падением Рима. Обычное право было архаично, содержало многочисленные пробелы, неясности, противоречия. Причины рецепции римского права: Рецепция римского права — сложный, многоступенчатый процесс заимствования на основе отбора, затем переработки применительно к своим условиям, усвоение, когда чужое становится органической частью собственного права. Происходило по Своду законов императора Юстиниана в Болонской школе искусств и связано с именем Ирнерия. Оно приобрело уже через ряд столетий после падения Рима значение действующего права в ряде государств Центральной и Южной Европы. Constitutio criminalis Carolinae ;. Римское право постоянно развивалось исторически несколькими параллельными потоками, совершенствовалось и сложилось как система в эпоху Юстиниана. Древнейшее право fas носило религиозный характер — jus sacrum. Познание и толкование его сосредоточивалось в жреческих коллегиях понтификов, являвшихся первыми римскими юристами. Позже от древнейшего права fas стали отличать светское право — jus. Различие fas и ius окончательно определилось в период республики с отделением жреческих должностей от светских магистратур. Толчком послужило обнародование книги об исках и календаря jus Flavianum. Право отличалось крайним формализмом, символикой, сильным влиянием религии, подобной греческому язычеству. Пришельцы, иностранцы никакой правовой защитой не пользовались. С развитием торгово-рыночных отношений появилась необходимость охраны приезжающих в Рим иностранцев. Наряду с jus civile появилось jus gentium — право народов. Римское право начинало терять свои черты и все больше заимствовать из прав других стран. В нем отмечались черты универсальности, что дает долгую жизнь данному праву и столь широкое распространение. Возникли понятия jus naturale и aequitas jus aequum. Со слиянием этих потоков в одно русло право именуется цивильным, а по содержанию становится общенародным. Развитие частных имущественных отношений требовало развития римского частного права. Судебная деятельность претора не изменяла нормы цивильного права, а придавала им новое значение. Основа преторского права — принцип совести, справедливости, его нормы были освобождены от формализма. Система римского права — порядок изложения правовых норм, их расположения в законодательных актах и трудах римских юристов. Пандектная система была воспринята германской правовой системой, и на ее основе было создано Германское Гражданское Уложение. Пандектная система воспринята и современным российским частным правом;. В ней отсутствовала общая часть, а из состава вещного права не выделялось наследственное право. Нормы, носившие общий характер, располагались в каждом из разделов. Институционная система была господствующей в классическую эпоху и была воспринята французской правовой системой при создании Гражданского кодекса Кодекса Наполеона. Его действие распространялось на все римское население, включая перегринов. В современном понятии это международное право. Право народов возникло позже цивильного и было более прогрессивным. Оно отличалось большей свободой и упрощением формы. Право народов регулировало имущественные отношения, возникавшие между перегринами и римскими гражданами, а также публично-правовые вопросы, вопросы торгового права международной торговли. Со становлением Рима, центра международной торговли, появилась необходимость создать претора и по делам иностранцев. То, что было общее для всех народов, известных Риму, и было правом народов. В своем отправлении правосудия претор пользовался прежде всего понятием спра- ведливости и международным правом. При этом складывались определенные обыкновения, которые претор стал отражать в эдиктах. Постепенно эдикты претора перегринов образовали новую общность, новую правовую систему в рамках римского частного права. Поскольку это был Римский магистрат и поскольку право применялось на территории Римского государства — право это было Римское. С другой стороны, оно отличалось по своим подходам, по своим идеям, которые оно в себе заключало, по тем правилам, которые содержались в эдиктах, по тем формулам исков, которые там содержались, от цивильного права. Потому что оно приняло на себя еще одно поколение международного гражданского оборота, с одной стороны, с другой стороны — некоторые нормы, взятые из иностранного права. Преторы по делам перегринов занимались творчеством. Для решения споров с иностранными гражданами на территории Рима они создавали новые, более гибкие, более удачные, чуждые присущему цивильному праву формализму нормы. С течением времени цивильное право jus civile и право народов стали сближаться. При практическом применении обе системы находились в постоянном взаимодействии; наблюдалось взаимное влияние одной системы на другую. Право народов влияло на цивильное право ввиду того, что первое больше отвечало потребностям хозяйственной жизни Рима. Некоторые нормы цивильного права проникали в систему права народов например, по Законам XII Таблиц нормы о краже не распространялись на перегринов; в практике эти нормы стали применяться и к перегринам. При Юстиниане цивильное право и право народов составили единую систему права, в которой преобладало право народов как право более развитое. Римское гражданское право стало правом международным, общим для всех граждан Римской империи. Это привилегированное право, которое отделяло членов римской общины от неримлян. Оно было создано для римлян и действовало только в отношении римских граждан. Цивильное право консервировало патриархальное строение семьи с безусловным господством домо-владыки, в его рамках не было развитого права собственности и всего того, что закономерно обусловливает обращение такой собственности. Отношения гражданства заканчивались на пороге римского дома и определяли только военно-общественную и религиозную деятельность узкого круга глав родов и семей в традициях, восходящих еще к временам военной демократии. Преторское право представляло из себя наиболее динамично развивающуюся часть римского частного права. Преторское право действовало не только в отношении римских граждан. С разрастанием Римской империи и развитием товарооборота, в который вступали лица, не имеющие римского гражданства, возникла необходимость в правовом оформлении данных отношений. Эта проблема была решена созданием должности претора перегринов. Влияние преторского права определялось тем, что претор не только издавал эдикты, но и предварительно решал вопросы о судебной защите по конкретным делам. Преторский эдикт, не отменяя формально норм цивильного права, указывал пути для признания новых отношений и этим становился формой пра-вообразования. В качестве руководителя судебной деятельности претор мог придать закону практическое значение или, наоборот, лишить силы положения права. Давая иск или возражение против иска вопреки цивильному праву или в дополнение цивильного права, преторский эдикт создавал новые формы права. Зачастую законодатель в лице главы собраний либо в лице императора старался отразить нормы цивильного права в новых законах, в новых конституциях то, что было наработано. Взаимосвязь цивильного и преторского права выражалась в творчестве юристов, которые комментировали, с одной стороны, цивильное право, а с другой — преторское право. Юрист Марциан называл преторское право живым голосом цивильного права в том смысле, что преторский эдикт быстро откликался на запросы общественной жизни и интересы господствующего класса и их удовлетворял. Источники римского права — формы закрепления и выражения правовых норм, имеющие общеобязательное значение и включающие способы, формы образования норм права и условия жизни общества. Отличие плебисцитов от обычных законов — плебесциты принимались народным собранием без предварительного обсуждения в сенате по инициативе плебейских трибунов. Наиболее важные с правовой стороны надписи даются в 7 изд. Законы XII Таблиц — свод законов, признаваемый источником всего публичного и частного права, запечатленный в виде медных многогранных колонн, выставленных на римском форуме. Законы XII Таблиц состояли из разделов: Подлинный и полный текст Законов XII Таблиц неизвестен, известны попытки их реконструкции и систематизации на основании цитат из других римских юридических источников классической эпохи. Произведения римских юристов, в особенности произведения римских историков: Плавтаи Теренция, в комедиях которых немало указаний на состояние права; лириков и сатириков Катулла, Горация, Ювенала и др. Папирусы, изучению которых посвящена специальная отрасль исторической науки — папирология. Папирусы содержат богатый материал для познания местных особенностей в праве отдельных провинций Римского государства. Обычное право — древнейшая форма образования римского права. Обычное право — совокупность общеобязательных правил поведения, сложившихся в Древнем Риме в результате их неоднократного использования, санкционированных и защищаемых государством, но не зафиксированных в каком-либо формальном акте. Если такие сложившиеся в практике правила поведения людей не получали признания и защиты от государственной власти, они оставались простыми обычаями бытовыми ; если обычаи признавались и защищались государством, они становились правовыми обычаями, составляли обычное право, а иногда даже воспринимались государственной властью, придающей им форму закона. Обычное право — неписаное право jus non scriptum , восходящее к обычаям первобытного общества. Обычаи признавались источником права, если отсутствовали конкретные требования, выраженные в других формах: В этой ситуации требование обычая, безусловно, обязательно. В императорский период обычай не должен был противоречить закону; обычай не мог отменять указание закона. Для признания обычая правовым, т. Специфика правового применения обычая — ссылающийся на обычай должен был сам доказывать факт его наличия, обычай не презюмировался предполагался в суде, а доказывался. Особенность римского правового обычая — неразрывность понимания обычая с нравами. В силу этого обычай носил черты религиозного правила, опирающегося на авторитет жреческого толкования; в языческую пору глашатаем обычая нередко становилось обращение к оракулу, что само по себе подчиняло вытекающие из него правовые требования религиозной традиции. В христианскую эпоху аналогичный характер стали носить ссылки на Священное писание и евангелический канон. ЗАКОН КАК ИСТОЧНИК РИМСКОГО ПРАВА. Для признания правового предписания в качестве закона необходимо было, чтобы он исходил от имеющего соответствующие полномочия органа, т. Для его принятия закон должен был быть доведен до сведения граждан — выставлен магистратом заблаговременно на специальном месте форума. Закон для придания ему должной значимости мог исходить только от законно избранного магистрата и только в пределах его компетенции. Римские законы и получали, как правило, наименование по его инициатору: Иногда наименование было двойным по двум именам, например закон Валерия-Горация. Их появление объясняют борьбой плебеев с патрициями за ограничение произвола. Законы XII таблиц установили одинаковые нормы для коренных жителей и плебеев, но не провели их равенства. Содержание Законов XII Таблиц отражает жизнь Рима — земледельческого общинного натурального хозяйства. Нет норм о меновой торговле, об обязательствах, за исключением займа. В Риме республиканского периода законами являлись постановления народного собрания — plebiscita. Причем народное собрание не имело законодательной инициативы. Чиновник, имеющий право созыва народного собрания, выдвигал на нем свой законопроект, который либо принимался в предложенном виде, как правило, с именем автора uti rogas , либо отвергался полностью antiquo. Частичные изменения в законе, не внесенные самим магистратом, римская практика не допускала. Однако реально сфера сенатусконсульта все же несколько отличалась от полного закона: Постепенно они были вытеснены постановлениями императора — конституциями. Конституции приобретают наименование leges, в отличие от прежде созданного права — jus vetus. С течением времени эдикт получил специальное значение программного объявления, какое по установившейся практике делали уже в письменной форме республиканские магистры при вступлении в должность. Формально эдикт был обязателен только для того магистра, которым он был издан, и, следовательно, только на тот год, в течение которого магистрат находился у власти отсюда принадлежащее Цицерону название эдикта lex annua, закон на год. Однако фактически те пункты эдикта, которые оказывались удачным выражением интересов господствующего класса, повторялись и в эдикте вновь избранного магистрата и приобретали устойчивое значение часть эдикта данного магистрата, переходившая в эдикты его преемников, называется edictum tralaticium. При назначении на должность претор издавал указ, в котором декларировал те правоположения и принципы, которых он будет держаться в течение года срок преторских полномочий. Претор не посягал на авторитет цивильного права, а помогал их осуществлению, подкрепляя общественные отношения, урегулированные цивильным правом, также и своими исками. Ни претор, ни другие магистраты, издававшие эдикты, не были компетентны отменять или изменять законы, издавать новые законы и т. Однако в качестве руководителя судебной деятельности претор мог придать норме цивилизованного права практическое значение или, наоборот, лишить силы то или иное положение цивильного права. Например, претор мог при известных условиях защитить несобственника как собственника, но он не мог несобственника превратить в собственника. Результат деятельности юристов — появление в Риме наряду с цивильным правом права, созданного толкованием юристов. Именно путем толкования развивалась большая часть институтов римского права. Литературная деятельность республиканских юристов выражалась в комментариях к Законам XII Таблиц. Комментарии состоят из трех частей: Более поздние юридические произведения содержали обобщение практики и новые юридические материалы, правила. Римские юристы составляли многочисленные юридические трактаты, монографии и учебные руководства. Первые республиканские юристы — основатели цивильного права. Марк Манилий, Марк Юний Брут, Публий Муций Сцевола, Цицерон красноречивейший из юрисконсультов. Деятельность римских юристов достигла расцвета в период принципата — классический период. В классическую эпоху частное право достигло наивысшего развития. В эпоху республики юристы толковали закон буквально. В классический период появляется свободное толкование, основанное на выявлении воли сторон или законодателя. Классические юристы отошли от старого толкования, а новые толкования были направлены на отыскание справедливости. Капитон основатель , Массурий Сабин, Яволен Приск, Юлиан, Помпоний, Гай. Сабиньянская школа — более формальная, монархическая, прокульянская школа — менее формальная, республиканская. Папиниан славился умением абсолютно точно подвести отдельные жизненные случаи под конкретные нормы права. Павел и Ульпиан занимались сбором, обработкой и комментированием трудов предшественников. Последним в эпохе крупных юристов был грек Модестин. Все судьи и чиновники империи были обязаны руководствоваться мнением, которого придерживалось большинство этих юристов, в случае равенства голосов предпочтение отдавалось мнению Папиниана. Занятия юриспруденцией — один из почетнейших и благородных видов деятельности в Риме. Труд юристов был в правовом отношении бесплатным, однако они имели право претендовать на honorarium благодарственный подарок за их услуги. Первые попытки кодификации римского права предпринимали частные лица. После смерти Марка Аврелия Papirius Iustus собрал его конституции. Кодекс Феодосия содержал вещное и обязательственное право две части имущественного права. Стремясь создать дисциплинированное чиновничество, навести порядок в судах и придать своей империи стройную единую правовую основу, Юстиниан созвал на помощь выдающихся юристов. В результате была реализована и всеобъемлющая кодификация права на новых принципах, отражавших высокий уровень юриспруденции и юридической науки Византии в рамках римской правовой культуры. Институции, Дигесты, Кодекс, Новеллы. С началом возрождения римского права в эпоху его рецепции все четыре элемента Свода Юстиниана получили обобщенное название Corpus iuris civilis; под таким же обозначением они были впервые в единстве изданы Д. Готофредом и вошли в историческую традицию. Институции Institutionеs представляли систематизированное изложение основ права: Институции подразделялись на 4 книги, 98 титулов и параграфы. Общий объем Дигест — строк. Дигесты подразделялись на 7 частей, 50 книг, разделенных на титулы и фрагменты, в начале которых было указано имя юриста и сочинение. Содержание фрагментов было модернизировано. Новеллы делились на соединения collatio , титулы и конституции новеллы ; 9 соединений с разным количеством титулов и конституций. Помимо обобщения императорских постановлений, в них есть эдикты начальников крупных провинций, и многое в их содержании касалось управления провинциями и специфики новшеств в наследственном праве. Статус свободы и статус главы семьи могли быть установлены с помощью судебного процесса по частным искам; были выработаны специальные иски — средства защиты или оспаривания статуса. Не мог устанавливаться судом только статус гражданства — принадлежность к римскому гражданству определялась публично-правовыми средствами и гарантировалась публично-правовым порядком. Не подлежал оспариванию объем гражданских прав лица в зависимости от возрастной, половой и со- словной характеристики субъекта. Позже поражала лиц, виновных в составлении или распространении пасквилей. Заключалась в лишении права быть свидетелем и прибегать к помощи свидетелей при совершении гражданских сделок. С исчезновением формальных сделок утратила свое значение;. Магистраты не допускали к осуществлению публичных функций лиц с сомнительной репутацией. Цензор мог вычеркнуть такое лицо из списка сенаторов или из всаднических центурий. Консул мог не допустить к выборам в магистрат, а претор — к выступлению в сенате;. Способы приобретения римского гражданства: Ребенок, рожденный вне брака не римлянкой, не признавался римским гражданином, хотя отцом его был римский гражданин. Ребенок, рожденный от брака его родителей, становится гражданином, если отец был гражданином в момент зачатия ребенка, независимо от изменений в состоянии родителей к моменту рождения ребенка. Ребенок, рожденный римской гражданкой, не состоящей в браке, если мать была гражданкой в момент его рождения, был гражданином независимо от ее состояния до этого момента;. С точки зрения своего правового положения римские граждане делились на две группы: В эпоху христианства как господствующей религии римский гражданин обязан был исповедывать только каноническое христианское вероучение. Способы прекращения римского гражданства: Если захваченный в плен и обращенный в рабство римлянин возвращался в Рим, он рассматривался как никогда не утративший ни свободы, ни гражданства, ни отдельных своих прав;. Существовали еще две категории латинов: Правовое положение латинов различно в зависимости от того, к каким латинам они принадлежат. В сфере публичного права все латины пользовались правом участвовать и голосовать во время пребывания в Риме в римских народных собраниях. Латины не имели публичных прав, признанных для римских граждан, однако они должны были нести воинскую обязанность в составе специальных легионов. Статус латина предполагал право на земельный надел в Лациуме согласно традиционным нормам и порядку наделения им. В частноправовой сфере латины жители Ла-циума имели право вступать в римский брак и право быть субъектом имущественных правоотношений вещных и обязательственных. Остальные две категории латинов имели только право быть субъектами имущественных правоотношений, которое ограничивалось для латинов-вольноотпущенников. Имущественные споры всех латинов разрешались в тех же судах и тем же порядком, что и споры римских граждан. Так, римское гражданство присваивалось латинам, жителям Лациума, переселившимся в Рим. Так как это правило влекло за собой сокращение населения городов Лациума, то применение его впоследствии было ограничено условием оставления потомства в месте прежнего жительства латина. Права римского гражданства приобретали также и латины, занимавшие в своих общинах должности магистратов или сенаторов. Латины-вольноотпущенники наделялись правами римского гражданства за услуги, оказанные римскому государству в деле охраны безопасности дорог, поставок римскому государству и т. Категория латинов-вольноотпущенников была упразднена при Юстиниане. Политических прав перегрины не имели. Развитие экономических связей привело к необходимости регулирования частноправовых отношений перегринов, первоначально выразившегося в договорах, заключавшихся Римом с дружественными государствами о взаимной защите интересов своих граждан. Далее в частноправовой сфере перегрины были подчинены своим национальным системам права. Формальным основанием действия этих систем были законы провинций, устанавливающие правовое положение отдельных провинций. Отношения перегринов с римлянами строились в соответствии с правом народов ius gentium , специально для разбора судебных дел с ними избирался претор перегринов, который имел право издавать свои эдикты. Брак римских граждан с перегринами создавал особый случай правового регулирования и вытекающих из этого союза обязанностей, нежели типичные для римлян формы правоустановленного брака. Перегрины не обладали правоспособностью цивильного права в собственном смысле. Однако в рамках jus gentium они обладали частными правами, т. Издание таких актов вызывалось разнообразными экономическими и политическими соображениями, например задачами пополнения жителями провинций римских легионов, в которых несли военную службу только римские граждане. Категория перегринов в период империи получила значение юридической категории и применялась в двух случаях:. Раб servus находился вне политического общества и не являлся субъектом права. По римскому праву он считался вещью. Специфика этой вещи состоит в том, что она не бывает ничейной. По праву народов рабами считались плененные или рожденные от рабынь. Рабыней становилась также свободная женщина, уличенная в интимной связи с рабом и продолжавшая ее, несмотря на предупреждение. На раннем этапе истории Рима рабство было домашним, патриархальным и раб, хотя и не мог иметь ни своего имущества, ни своей семьи, все же еще не рассматривался в качестве вещи, за ним сохранялись некоторые права человеческой личности. Они выражались в том, что могила раба находилась под защитой сакрального права, как и могила свободного; кровнородственные отношения рабов являлись препятствием к браку между ними; при отчуждении рабов запрещалось разделять близких родственников. Возможность раба совершать юридические действия но только в пользу хозяина выводилась из правоспособности последнего, т. Отражая потребности экономического развития и защищая интересы контрагентов рабов, они, несмотря на отсутствие у них правоспособности, санкционировали заключаемые ими договоры и вытекающие из них обязательства. Другая новелла состояла в признании ответственности рабовладельцев по обязательствам рабов, возникающим в процессе осуществления ими хозяйственной деятельности по поручению своих хозяев. Более широких хозяйственных и правовых возможностей требовали отношения, возникавшие на базе пекулия — обособленного имущества, выделенного рабу господином для самостоятельного управления, с внесением последнему определенной части дохода. Поскольку хозяйственная деятельность велась рабом по своей инициативе и в собственных интересах, а пекулий юридически принадлежал господину, то по обязательствам раба он отвечал в пределах пекулия. С введением когниционного процесса рабы, не имевшие права предъявлять иски в обычных судах, получили возможность обращаться с жалобой к чиновникам префекту , которые могли принудить соответствующее лицо исполнить обязательство. Освобождение рабов должно было носить правовую форму — manumissio. Оно носило только личный характер. Господин мог сделать распоряжение об освобождении раба собственным решением в завещании либо посредством фиктивного судебного процесса об отчуждении имущества. Вольноотпущенниками libertini признавались освобожденные по завещанию или внесением в списки ценза рабы. Они представляли собой категорию лиц свободного состояния, однако отличались в своих правах от полноценных римских граждан. Положение вольноотпущенников различалось в зависимости от условий их прежнего рабского состояния. Отпущенные из рабства, связанного с военным пленом, никогда не могли приобрести прав римского гражданства. Только отпущенные на свободу в самом Риме считались римскими гражданами, но не полноправными. Вольноотпущенники навсегда оставались носителями некоторой ограниченной правоспособности. В период империи ограничения публичных прав вольноотпущенников усилились, в то же время сложился институт присвоения вольноотпущенникам полной политической правоспособности специальным постановлением императора, которая сообщала им полную правоспособность и в сфере частного права, или путем присвоения императором золотого перстня. В праве Юстиниана ограничения политических прав вольноотпущенников больше нет. Сохранялись, однако, ограничения их правоспособности в области частноправовых отношений: Вольноотпущенник нес по отношению к освободившему его из рабства господину ряд личных и имущественных обязанностей, построенных по типу обязанностей детей в отношении отца: Отсюда отношения патроната между бывшим господином — патроном и его вольноотпущенником — клиентом, отношения, в которых выражается продолжающаяся эксплуатация бывшего раба. Правоотношения, составляющие в совокупности патронат, могут быть сведены к следующим группам: К этому присоединялось также право патрона наследовать по закону после вольноотпущенника, не оставившего нисходящих и умершего без завещания. Отношения патроната отражались в структуре гражданского имени вольноотпущенника: Патрон утрачивал свои права, если отказывал вольноотпущеннику в алиментах, если возбуждал против него судебное обвинение, грозившее смертной казнью, в случаях, когда патрон пытался на возмездных началах передать другому лицу свое право на личное пользование рабом. Колон — арендатор чужой земли, юридически независимый от арендодателя, которому он платил деньгами или частью урожая. Частые восстания и многочисленные казни рабов, слабый естественный их прирост и прекращение победоносных войн, пополнявший ряды рабов, сделали выгодной обработку земли не рабским трудом, а путем сдачи ее мелкими участками в аренду за натуральный оброк или на условиях барщинных работ в пользу арендодателя. Пополняемые главным образом из беднейших элементов населения, колоны скоро попали в экономическую зависимость от землевладельцев на почве денежных займов, которые те предоставляли колонам для нужд хозяйства, либо на почве задолженности по оборочным платежам. Превращению экономической зависимости колонов от землевладельцев в зависимость юридическую способствовала осуществленная императорами реорганизация налогового обложения земли. В основе этого обложения лежало определение количества и доходности принадлежащей каждому землевладельцу земли. При периодическом составлении кадастра, в котором указывалось количество земли, принадлежащей отдельным плательщикам поземельной подати, к числу доходных статей земли стали относить и живших не ней колонов. С этих пор оставление земельного участка колонам означало уменьшение ценности участка. Это являлось предпосылкой для прямого прикрепления колонов к земле. Так появилась новая категория зависимых людей — людей, не лишенных правоспособности в сфере частноправовых отношений, но прикрепленных к земле, на которой живут и которую обрабатывают. Они действительно были прикреплены к земле, ибо оставление колоном возделываемого им участка давало землевладельцу право осуществить иск по образцу виндикации раба. С другой стороны, и землевладелец был не вправе изгнать колона со своей земли, не вправе продать земли без колонов либо колонов без земли. Также превращались в колонов трудоспособные лица, изобличенные земледельцем в занятии нищенством. В колонат перерастало иногда и пользование пекулием со стороны рабов, которые прикреплялись в этих случаях к земельным участкам. Колоны были наделены определенной правоспособностью, в соответствии с которой они имели право заключать сделки, вступать в иные договорные правоотношения, наследовать и завещать, вступать в брак, а также выступать в суде, за исключением предъявления исков к хозяину. Дееспособность в римском праве — способность от своего имени и по своему разумению предпринимать правовые действия и лично отвечать за совершение противоправного действия деликтов. Полная дееспособность наступала по достижении совершеннолетия — 25 лет, но императоры могли предоставить льготу, делавшую женщину правоспособной с 18 лет, а мужчину — с 20 лет;. Например, отсутствие какого-либо органа или функции, которые могли бы повлиять на дееспособность лица глухота, слепота и т. Из-за недостаточного возраста, половых, психических, моральных или физических недостатков субъекта права по установлениям римского права у таких дефектных субъектов исключалась дееспособность целиком или частично. Могли совершать все сделки, но претор мог применить реституцию, а затем стали давать попечителя. Для них предписывалось благожелательное попечительство, т. Но если куратор не был испрошен, то они обладали полной правовой самостоятельностью;. Над ними устанавливалась опека, которая носила постоянный характер и не зависела от наступления совершеннолетия. Женщины не могли быть магистратами, опекунами кроме матери и бабушки , поручителями, не могли осуществлять сделки без согласия мужчины;. Недостатокдееспособности указанных лиц возмещался установлением опеки, действующей за субъекта, который не мог быть дееспособным по природе малолетние и женщины , соответственно, установлением попечительства, действующего за субъекта, который по природе мог быть дееспособным, но не обладал этим свойством из-за личных недостатков люди с психическими расстройствами, транжиры, люди с серьезными физическими недостатками и т. Юридическое лицо в римском праве — объединение людей, выступающее в обороте как единое целое. Правоспособность юридических лиц — юридическое лицо признавалось способным иметь права патроната и не считалось за немногими исключениями способным получать имущество по наследству и т. Дееспособности юридические лица не имели. Для совершения юридических действий необходим был законный представитель actor , который имел право выступать от имени юридического лица, предъявлять иски, совершать сделки, причем во всех этих случаях его положение и права были наравне и идентичны с правами частного лица. Товарищество считалось созданным с момента соглашения, т. Главная цель товарищества — итоговая прибыль. Собственность товарищества — совместная собственность членов товарищества condominium. Создавались с разрешения закона, сенатусконсульта или императора. Корпорация могла иметь свой устав — статут, но это не было обязательным. Высший орган — общее собрание всех членов, на котором решения принимались простым большинством голосов. Имущество корпорации было отдельным от имущества своих членов, и члены ее не могли иметь никаких претензий на это имущество. Корпорация не отвечала за обязательства или за правонарушения своих сочленов. Объем ответственности коллегии определялся общим имуществом и казной. Правоспособность их ограничивалась сферой частного права. В качестве самостоятельных корпораций могли быть признаны объединения с общественно полезной целью, пользующиеся покровительством государства;. Способны были принимать дарение, заключать от своего имени сделки. Их существование было про-изводно от более значимого публично-правового субъекта — церкви, представленной окружной церковной властью. ПРАВОВЫЕ ЧЕРТЫ РИМСКОЙ СЕМЬИ. Семья — сфера личных прав, имеющих непосредственную связь с конкретным лицом. Строй древнейшей римской семьи во многом схож с первобытно-общинной семьей, которая характеризуется общей совместной собственностью членов семьи на средства производства и продукты производства. С образованием государства в семье происходит трансформация — во главе семьи становится домо-владыка paterfamilias. Рим начал свою историю в области семейного права с моногамной семьи, основой которой и была patria potestas отцовская власть. Решающим в такой семье было подчинение членов семьи власти одного и того же paterfamilias отцу семейства. Родство определяется по линиям — прямым parentes — родители и liberi — дети и боковым, а также по степеням, определяемым числом рождений, связывающих родственников. Братья и сестры могут быть полнородными germani и неполнородными: Римляне различали и свойства. Агнатическое родство — родство, определяемое подчиненностью главе семьи, отцу семей- ства, первоначальное родство по римской терминологии — юридическая связь. В состав агна-тической семьи входили: Поэтому дочь, выходившая замуж и поступавшая под власть нового домовладыки, переставала быть агнаткой своего отца, братьев и т. В этой семье только paterfamilias является вполне правоспособным лицом, persona sui juris. Никто из остальных членов семьи personae alieni juris полной правоспособности не имеет. Когнатическое родство — кровное родство. С течением времени власть отца семейства уменьшилась из-за усиления самостоятельности взрослых членов семьи. В связи с этим все большее распространение начало получать когнатическое родство, пока совсем не заняло приоритетное место;. Власть paterfamilias над женой и детьми по существу мало отличалась от его прав на раба. Существенное отличие patria potestas от права собственности на раба проявлялось лишь в момент смерти paterfamilias: Дети не только были в чисто семейной власти родителя, но и состояли под властью особого рода, которой предполагались дополнительные правовые возможности родителя по отношению к детям. Все члены семьи считались подвластными домо-владыки. Взрослый сын мог занимать высокие государственные должности, руководить армиями, но в семье он был всецело подчинен отцовской власти даже если сам состоял в браке. Отцовская власть над детьми принадлежала только отцу и только в отношении детей из правильного брака. Власть над внебрачными детьми считалась принадлежащей тому родителю, кто своим поведением демонстрировал брак. Законные дети — рожденные в браке, но не ранее дней после свадьбы, до дней после прекращения брака. Рожденные ранее дней дети признавались законными, если муж молчаливо признавал свое отцовство, приняв новорожденного на руки. Муж мог оспорить отцовство;. Дети не обладали до своего освобождения из-под власти отца-домовладыки никаким самостоятельным имуществом. Однако признавались исключения, вызванные требованиями публичного правопорядка. Например, все приобретенное подвластным сыном на войне считалось только его личной собственностью. На таком же положении были приобретения на гражданской службе. Самостоятельным имуществом детей считалось то, что получено по наследству от матери или из ее семьи. Дочери не приобретали ни личной, ни имущественной самостоятельности: Узаконение — признание законными детей данных родителей, рожденных ими вне законного брака. Усыновление — способ установления отцовской власти patria potestas над чужими детьми. Первоначально производилось публично в народных собраниях куриатных ко-мициях , затем императором и судом, но важно было, чтобы об усыновлении было публично объявлено;. Означало смену paterfamilias отца семейства , которому подчинялся подвластный. Влекло разрыв кровных связей с прежней семьей и возникновение родства с семьей усыновителя. Досрочное освобождение из-под отцовской власти в древнюю эпоху могло быть и при посвящении дочери в весталки, а сына — во фла-мины, в период империи — при назначении на высшие государственные либо церковные должности;. После того как продажа ребенка совершалась в третий раз, мнимый покупатель не отпускал его на свободу и выступал в качестве ответчика по указанному иску, который к нему согласно достигнутой заранее договоренности предъявлял усыновитель. Усыновитель вместе с подвластным являлись к претору, где позитивно или путем молчания признавали иск, после чего претор объявлял подвластного состоящим под patria potestas усыновителя. При Юстиниане описанная процедура была заменена заявлением перед судом: А усыновленный продолжал состоять под patria potestas родного отца, становясь лишь законным наследником усыновителя. Подвластные не могли быть усыновителями в связи с тем, что в то время за все совершаемые сделки ответственность за них нес их домовладыка;. Опека — публичная повинность, от которой можно отказаться лишь при наличии уважительных причин например, отправление государственных обязанностей, неграмотность, болезнь, возраст свыше 70 лет, ученые занятия, частые отлучки по общественным или государственным делам. Нельзя было брать на себя более трех опек. При этом опека устанавливалась как в отношении замужней, так и в отношении незамужней женщины, но ее назначение осуществлялось во втором случае по личному пожеланию женщины. Опекун не имел прав ни в отношении личности женщины, ни над ее имуществом, но соучаствовал только в совершении тех юридических действий, которые нуждались в гарантии и в его утверждении по законам. Попечительство устанавливалось по решению магистрата, который исследовал психическое состояние и социальное поведение интересующего лица. В — отношении расточителей принималось решение об их ограниченной дееспособности: Не могли быть опекунами и попечителями: Опека или попечительство исключая опеку над женщинами прекращались: Правильный брак — союз, заключенный мужчиной и женщиной одного правового качества; этот брак заключался в специальных, признанных законами формах, этот брак рождал все предусмотренные правом личного и имущественного характера последствия для супругов. Неправильный брак или вообще брачный союз — союз между партнерами разного права между римлянином и женщиной другого гражданства, между перегринами и т. Отсутствие любого из вышеперечисленных условий ставило под сомнение правовой смысл брачного союза, переводило отношения мужчины и женщины в другое качество либо служило основанием для признания брака недействительным. Вступление в такой брак неизбежно означало capitis deminutio жены: Если до брака она была in potestate своего отца, то, вступив в этот вид брака, она подпадала под власть мужа или его paterfamilias, если муж был под властью отца, и становилась агнаткой семьи мужа;. В отличие от конкубината обладал особым намерением основать римскую семью, иметь и воспитывать детей. Брак sine manu следовало возобновлять ежегодно. Прожив в течение года в доме мужа, жена автоматически подпадала под его власть — по давности. Женщина, не желавшая установления над собой власти мужа фактом дав-ностного с нею сожительства, должна была ежегодно отлучаться из своего дома на три ночи и таким образом прерывать годичное давностное владение ею Законы XII Таблиц. Cum manu и sine manu mariti различались между собой как по формальным основаниям порядок заключения, расторжения и т. Способы заключения брака sine manu: Заключению брака обязательно должно было предшествовать обручение. Обручение и брачная церемония могли следовать одно за другим непосредственно по времени, но могли быть и отдалены друг от друга даже несколькими годами. Во время обручения предполагаемые будущие брачные партнеры выражают намерение заключить между ними брак и обмениваются подарками подобающей социальному уровню партнеров стоимости; обручение может быть совершено и представителями будущих супругов — их родителями, опекунами и т. Обмен подарками придавал обручению некий вид частноправовой сделки. Факт обручения, брачные намерения и факт обмена подарками закреплялись специальными письменными документами в более раннее время — присутствием свидетелей-гостей. Обручение можно было расторгнуть как по взаимному согласию, так и в порядке судебной процедуры как отказ от обязательства. Такое расторжение не считалось разводом и не могло в дальнейшем служить препятствием к заключению других браков партнерами. В древнейшее время нарушение обручения давало другой стороне право потребовать возмещения причиненного ущерба. По преторскому праву нарушение обручения влекло за собой только infamia и ограничение права выступать в суде в качестве представителя чужих интересов. В период империи сторона, нарушившая обручение, теряла право на возвращение сделанных ею подарков. При вступлении в брак семейно самостоятельных лиц жених ни в чьем разрешении не нуждался, а невеста должна была получить согласие опекуна;. Например, между сенатором и артисткой, между магистратом и женщиной, подпадающей под его должностную власть;. Действительный брачный союз предполагал взаимные права и обязанности супругов. Внутри римского брака существовало неравенство супругов, которое выражалось в том, что на жену приходились преимущественно требования обязательного характера, а мужу предоставлялись значительные права в отношении жены. Личные отношения супругов по римскому семейному праву различались в зависимости от формы заключения брака: Ее внутрисемейный статус был подчиненным: Правосубъектность жены полностью поглощалась правосубъектностью мужа. От мужа зависела сама судьба жены, в отношении которой ему принадлежало jus vitae ас necis. Муж мог продать ее в кабалу, рабство, вправе был наложить на нее любое наказание вплоть до лишения ее жизни. Обычаи обязывали мужа не налагать на жену наказаний, не выслушав совета родственников по этому вопросу. Жена не могла жить одна, она была обязана следовать месту жительства своего мужа. Муж имел право заставить жену жить в своем доме, прибегнув для этого или к насильственным действиям, или к помощи властей. Муж мог истребовать покинувшую дом жену при помощи такого же иска как обеспечивающего возврат имущества, оказавшегося в чужом незаконном владении. Требование о возврате жены могло быть предъявлено даже к ее родителям, поскольку выход замуж сопровождался разрывом агнатских связей женщины с ее кровными родственниками и возникновением агнатско- го родства между нею и семьей мужа;. Она остается во власти отца, если была подчинена отцовской власти до брака. В случае если она была до вступления в брак persona sui iuris, то и после брака она остается лицом своего права. Кровные родственные связи с ее прежней семьей не порывались, как не возникало и агнатского родства между женой и семьей мужа. Мужу никакая власть над женой не принадлежала: Муж не был вправе обязать жену, покинувшую его дом, вернуться против ее воли. Однако муж окончательно решал ряд вопросов семейной жизни. Независимо от формы брака жена обязывалась к домашним работам, к поддержанию дома в состоянии, отвечающем сословному положению семьи т. Супруги в том числе муж обязаны были поддерживать нормальные отношения в семье как личного, так и сексуального свойства. Наличие половой связи между партнерами в браке было обязательно. Отказ в выполнении супружеского долга, прелюбодеяние жены измена мужа трактовалась римским правом ограничительно — наравне с двоеженством также считались основаниями для требования о прекращении брака. Прелюбодеяние жены могло караться домашней саморасправой, на которую имели право муж и отец жены но только второй имел право полностью безнаказанно убить нарушительницу супружеских устоев. Имущественные отношения супругов по римскому праву различались в зависимости от формы заключения брака: Все возможные приобретения в это имущество как до, так и после брака переходили мужу. Он имел полное право по распоряжению имуществами жены, при том что родственники ее не могли в это вмешиваться. Известным вознаграждением жене за такое лишение ее собственнических прав было предоставление ей прав на наследование в качестве агна-тической родственницы;. Управление и распоряжение доходами с имущества жены принадлежало мужу, но отчуждать эти имущества муж не имел права без специального разрешения супруги либо ее прежнего домовладыки. Прежние родственники имели право не только предъявить мужу требования о восстановлении имущества, но даже иски по поводу злоупотреблений в управлении им. Но жена не могла как не обладающая jus commerii самостоятельно распоряжаться этими имущест-вами в хозяйственном отношении. Супругам запрещались при этой форме заключения брака взаимные дарения, кроме как на восстановление нарушенного строения, для отправления мужем почетной должности. Ответственность возлагалась на супругов раздельно, за исключением случаев конфискации имуществ по уголовным преступлениям. Независимо от формы заключения брака на особом правовом положении находились две категории брачных имуществ: Приданое — имущество жены, но право собственности на него принадлежало мужу. Плоды поступали в его свободную собственность, земельные участки он не мог ни продать, ни заложить. Движимые вещи отчуждались с согласия жены, кроме заменимых и скоропортящихся, отчуждаемых мужем самостоятельно. Муж нес ответственность за сохранность приданого. Передача приданого составляла особый обрядовый акт либо оформлялась особым документом отдельно от событий заключения брака. Приданое не могло быть заменено другим, даже большей стоимости или ценности, не могло изменять своего статуса. Документ о передаче приданого должен был содержать условия и оговорки относительно судьбы приданого при прекращении брака. Приданое воспрещалось отчуждать в течение брака. При разводе судьба приданого зависела от признания той или другой стороны виновной, в этом;. Основное условие для признания брачного дара в качестве такового — поднесение его строго до заключения брака, но не в связи с обручением дары по поводу обручения имели специальное положение, при незаключении брака или при его прекращении они не возвращались. По возвращении из плена брак восстанавливался;. Развод в классическую эпоху был свободным и допускался как по обоюдному согласию супругов divortium , так и по одностороннему заявлению отказа от брачной жизни repudium. Свобода развода — одно из начал римского брачного права. И, несмотря на множество разводов в конце периода республики и в период империи, а также на противоречие разводов учению христианской церкви о браке, свобода развода никогда не была ни отменена, ни даже ограничена, если не считать имущественных последствий для супруга, по инициативе или по вине которого брак был прекращен разводом. Оформить развод можно было только в отношении ранее действительного и прошлого брака, нельзя было требовать развода в отношении неправового брачного союза либо еще не оформленного должным образом. Развод со стороны мужа мог происходить в форме diffarreatio обрядовое расторжение брака и remanoipatio обряд, противоположный манци-пации, покупке жены. Расторжение брака сопровождалось выяснением причин развода, и виновная сторона несла имущественные санкции в виде потери своего добрачного имущества или штрафов. Допускался развод и без вины другого супруга, но по уважительной причине. Односторонний развод без уважительной причины наказывался штрафом. Были также установлены имущественные санкции в случае заявления о разводе без основательной причины. Если поведение жены послужило поводом к разводу, приданое dos оставалось у мужа, если виновен последний, предбрачный дар сохранялся за женой. Какого-либо основательного выяснения причин развода судом или другим органом не было. Фактически брак мог быть расторгнут при отсутствии причин. Возможность вмешательства государства в брачные отношения с целью принудительного их сохранения римское право не предусматривало. Самоуправство — самовольное отражение притязаний третьих лиц. В древнейшее время самоуправство — единственный способ защиты нарушенного права. Допускалось отражение насилия насилием. Постепенно самоуправство ограничивалось законом. Оно допускалось лишь при отсутствии других способов защиты. В развитом римском праве самоуправство не допускалось. Насильственные действия могли применяться только в чрезвычайных ситуациях как средство необходимой обороны. Самоуправство стало лишь средством защиты от неправомерного нападения, направленного против лица или его имущества. По мере развития Римского государства в целях квалифицированного разрешения возникавших споров появился специальный орган для защиты нарушенного права — суд. Возник и особый порядок разрешения частноправовых споров в суде в форме гражданского процесса. Юрисдикция — право государственных судебных магистратов организовывать для разрешения каждого отдельного спора судебное разбирательство присяжных судей, рассматривающих дело по существу. Дела между гражданами могли разбираться городскими магистратами Рима или того города, в котором лицо имело право гражданства и место жительства. Римские граждане, проживавшие в провинциях, могли требовать перенесения их судебного спора в Рим; ответчик, временно проживавший в Риме, мог просить о переносе процесса в свое место жительства. Применялись правила специальной подсудно- сти: Соглашение сторон могло сделать магистрата уполномоченным на рассмотрение спора, превышающего его компетенцию. В ходе развития судебных процедур в процесс стали допускаться представители из числа юристов;. Истец обладал правом задержать ответчика и силой доставить его в суд;. На этой стадии проходила подготовка к вынесению решения. Если на этой стадии ответчик признавал претензии истца или если магистрат находил требования истца необоснованными, то дальнейшее производство прекращалось и судья выносил окончательное решение;. На этой стадии осуществлялась проверка всех обстоятельств дела и выносилось судебное решение;. В дальнейшем происходило упрощение судебной процедуры;. В Древнем Риме не существовало системы судебных органов. В различные периоды времени их число, структура и компетенция существенно изменялись. Все органы и должностные лица, выполнявшие судебные функции, помимо этого, занимались также политической, финансовой деятельностью, административным управлением и т. Народное собрание куриатная комиция , совет старейшин Сенат и царская власть Rex. И куриатные комиции, и рекс выполняли некоторые судебные функции, о точном содержании которых сведения до наших дней не сохранились. С периодом республики связано появление магистратур. Судебные функции выполнялись следующими магистратами: Народный трибун имел право по своему усмотрению арестовывать любого человека и производить его публичный допрос. Претор, большую часть компетенции которого занимали судебные полномочия, непосредственно производил процессуальные действия, а в ряде случаев например, экстраординарный процесс выступал в роли единственного судьи. Преторам принадлежало право толкования законов, что существенно расширяло их судебные полномочия. На период установления диктатуры вся полнота власти в том числе и судебной принадлежала диктатору, который имел право выносить любые решения, не подлежащие обжалованию. В период республики народные собрания принимали судебные решения, в отношении которых Сенат не имел права их изменения, сам же Сенат судебным органом не являлся, но мог назначать судебные комиссии и давать указания о производстве по делам об измене, заговоре, изготовлении ядов и злонамеренном убийстве. Лицо, считавшее свое право нарушенным, чтобы возбудить дело в суде, должно было сделать об этом заявление перед магистратом, который устанавливал дозволенность притязания, заявляемого истцом, содержание этого притязания и существование условий его действительности. Цель этой стадии — может ли быть данное притязание предметом судебного разбирательства. Магистрат предоставлял возможность защиты нарушенного субъективного права в суде т. Нет иска — нет и права на судебную защиту;. Спор разрешался судьей по существу. Могла быть начата не раньше, чем через 30 дней. Этот промежуток был установлен с целью предоставления сторонам возможности собрать доказательства. Стороны являлись в суд в назначенное время. Судебное разбирательство начиналось с изложения сторонами сущности спора. Затем они подробно излагали основания своих утверждений. Судья оценивал доказательства по своему собственному усмотрению и объявлял устное решение, не подлежащее обжалованию. В результате производства in iure наступало litis contestatio прекращение спора и bis de eadem re ne sit actio дважды по одному делу иск недопустим. Словесный поединок между сторонами происходил перед магистратом. На процессе должна была присутствовать спорная вещь или какая-нибудь часть ее. Истец требовал от ответчика обоснования своих действий, от которого ответчик мог отказаться. После этого истец предлагал ответчику внести залог или вносил его сам. Если стоимость спорной вещи превышала ассов, сумма залога равнялась ассам и 50 ассам — в других случаях. Залог проигравшей стороны шел в пользу сначала жрецов, а позже — казны;. Являлся позднейшим изменением legis actio sacramento. Проигравшая сторона теряла треть спорной суммы в пользу выигравшей. Заключался в приглашении явиться через 30 дней для получения извещения о назначении судьи;. Применялся при наличии судебного решения или неуплате признанного долга. Ответчик приводился к магистрату, и, если не уплачивал долг или не вступался vindex защитник , истец уводил ответчика, налагая на него оковы не менее 15 фунтов и выдавая не менее 1 фунта муки в день. В течение 60 дней ответчик трижды выводился в базарные дни на площадь, после чего мог быть продан или убит;. Применялся при сделках, связанных с жертвоприношением, а также солдатами и откупщиками податей без магистрата;. Применялся при разделе общей собственности. Центральное место в формулярном процессе занимала письменная формула, которую претор давал судье в виде директивы. На ее основании требовалось вынести решение по делу. Путем формул преторами осуществлялось правотворчество; признание права на иск означало признание наличия материального права. Она перечисляла юридические факты, которые создали право истца и обязанность ответчика. При разделе общего имущества употреблялась adiudicatio — полномочие судьи заменить одно состояние вещных прав другим. То, что указано в кондемнации, имело решающее значение, даже если противоречило интенции. Невыполнение этого арбитражного распоряжения влекло невыгодные последствия определение стоимости вещи истцом под присягой, иногда учетверение суммы кондемнации. Ставила возможность начать процесс в зависимости от выявления определенных обстоятельств. Составлялась в интересах истца, если контракт не имел названия в цивильном праве или истец хотел взыскать часть того, что должен ответчик, и избежать консумпции. В интересах ответчика — если он утверждал, что до этого дела должно быть рассмотрено более важное дело например, если истец, не доказывая своих прав на наследство, виндицировал вещь из наследственной массы. Она следовала за интенцией, если ответчик отрицал иск, если не возражал против иска, но отрицал свою обязанность исполнить требования или если возражал против исковых требований, указанных в интенции. Претор, выслушав заявление истца и возражения ответчика и признав допустимость иска, составлял письменную формулу, являвшуюся юридическим выражением заявленного истцом притязания и возражений ответчика, и направлял ее в суд;. Процесс проходил в устной форме при свободной оценке доказательств. Источниками доказательств были показания свидетелей и доказыванию подлежали лишь спорные факты. Бремядоказывания исковых требований распределялось в соответствии с формулой: Решение всегда выносилось в денежном выражении. Исход дела стал целиком зависеть от содержания формулы. Экстраординарный процесс воспринял принципы прежних форм гражданского процесса: В экстраординарном процессе судебные функции осуществлялись административными органами: Однако нередко императоры принимали судебные дела и к своему личному рассмотрению. Дело рассматривалось указанными лицами вне формулярного процесса. Они же принимали заявление об иске и, назначив день суда, от своего имени вызывали ответчика. Сосредоточившись в руках административных органов, экстраординарный процесс не делился на стадии in jure и in judicio. Рассмотрение дел утратило публичный характер и происходило в присутствии лишь сторон и особо почетных лиц, которые имели право присутствовать при этом. Если истец не являлся к слушанию дела, оно прекращалось; при неявке ответчика дело рассматривалось заочно. Экстраординарный процесс осуществлялся в письменной форме. Документы имели больший вес по сравнению со свидетельскими показаниями. Экстраординарное производство предусматривало обязательные судебные пошлины — на покрытие канцелярских расходов, на досудебную подготовку дела и т. Решение по делу чиновник выносил в письменной форме. Оно сразу вступало в законную силу и признавалось за истину в отношении сторон по данному процессу. В противоположность процессу классического периода в экстраординарном процессе впервые было допущено апелляционное обжалование вынесенного решения в следующую, вышестоящую инстанцию. На решение praefectus urbi можно было приносить жалобы императору, на решение правителя провинции — praefectus praetorio начальнику императорской гвардии , а на его решения — императору. Отказ в апелляции с Юстиниана не более двух влек удвоение присужденной суммы. Судебное решение в экстраординарном процессе приводилось в исполнение органами государственной власти по просьбе истца. В случае присуждения ответчика к выдаче определенной вещи она отбиралась указанными органами принудительно manu militari , если в течение двух месяцев ответчик не передавал ее добровольно. Если присуждалась денежная сумма, судебные исполнители отбирали у ответчика соответствующую сумму или какую-нибудь вещь, которую продавали для удовлетворения претензии истца. Обращение взыскания на все имущество должника имело место лишь в том случае, если заявлены претензии несколькими кредиторами несостоятельного должника, причем он не передавал добровольно имущество для их удовлетворения. Правило республиканского процесса об окончательном погашении однажды предъявленного иска хотя бы по нему и не состоялось решение в экстраординарном процессе не применялось. Первоначально в Римском праве при легисакци-онном процессе действовал принцип, согласно которому никто не мог искать по закону от чужого имени. В период параллельного действия его с формулярным появилась возможность представительства в суде лиц, имевших обоснованные основания отсутствия в момент слушания дела перед магистратом. Предполагало защиту интересов городских общин, которые были неспособны самостоятельно участвовать в гражданском обороте и защищать свои интересы;. Имело место в случае стремления к восстановлению свободы несвободным, который был уверен, что его неволя установлена противозаконным путем. Самостоятельная подача иска в данном случае исключалась, поскольку римское право признавало правоспособными только свободных людей. Несвободному было предоставлено право обращаться к суду через представителя assertor libertatus;. С окончательным утверждением формулярного процесса получила свое развитие идея полного представительства. Например, на стадии in iure стороны могли выставить заместителей. Когнитор назначался заинтересованной стороной dominus litis в стадии in jure обращением к противной стороне: С момента состоявшегося соглашения о его допущении к процессу когнитор считался назначенным, при этом его присутствие при указанной процедуре было необязательным. Когнитор вел дело от своего имени, поэтому претор составлял формулу с перестановкой лиц, в интенции которой было указано имя представляемого, а в кондемнации — имя когнитора. В приговоре в таком случае указывалось имя когнитора и actio iudicati давалась ему или против него если он представлял ответчика. Представляемый при этом получал от претора иск, аналогичный иску из судебного решения;. Достаточно даже было фактического выступления в процессе без поручения. Прокуратор мог действовать и на основании договора поручения, заключенного с представляемым. При представительстве за свой счет — procurator in rem suam — прокуратор выступал в процессе аналогично, но в этом случае претор не выдавал представляемому аналогичного иска, как при участии когнитора;. В качестве заместителей в суде не могли выступать: Представительство также не допускалось в делах о бесчестии. Доказывание проходило в процессе рассмотрения дела судьей. Бремя доказывания возлагалось на обе стороны следующим образом: Actori incumbit probatio, reus excipiendo fit actor — доказывание ложится на истца, ответчик, возражая, становится в положение истца. Суд сам не собирал фактических данных по делу, а выступал в роли принудительного посредника. В качестве доказательств рассматривались: При этом не существовало обязанности свидетелей являться в суд для дачи показаний исключение — свидетели формальных юридических сделок , а вместо отсутствующих добровольно представленных свидетелей могли учитываться их письменные показания. Под сведущими лицами понимали людей, по роду деятельности разбирающихся в тех или иных вопросах. Присяга как отдельный вид доказательства не применялась, но для установления некоторых обстоятельств судья обязывал одну из сторон принести ее кроме этого, все свидетельские показания давались под присягой. В процессе доказывания использовались также письменные доказатель- ства, получившие в то время достаточно широкое распространение, но все еще не считаемые вескими доказательствами. В общих чертах процесс доказывания имел все основные особенности открытого состязательного процесса. В экстраординарном процессе рассмотрение дела судьей изменилось. Оно стало более детальным. В судах стало превалировать письменное ведение и закрепление основных судебных процедур, т. Составление судейских протоколов представляло новый своеобразный элемент судопроизводственных действий, важный для соблюдения интересов сторон. Изменилось и средство доказывания. Свидетели стали подвергаться некоторому сомнению, даже сложилось, что один свидетель — не свидетель и получили большее распространение письменные доказательства. Если раньше истец доказывал свой иск, а ответчик — свои возражения, то в экстраординарном процессе появилось уже такое понятие, как презумпции. Презумпции — предположения, высказанные в законе, которые освобождали от доказывания некоторых фактов например, если рождался ребенок в законном браке, то появлялась презумпция отцовства и материнства. При презумпции iuris tantum некоторые факты считались судьей несуществующими, если заинтересованная сторона не докажет обратного, а при презумпции iuris et de iure было невозможным отрицание факта, установленного на основании другого факта. При оценке доказательств судья должен был руководствоваться только официальными нормами, причем ответственность судьи за вынесенное решение увеличивалась. Последнее привело к тому, что судья мог требовать предоставления дополнительных доказательств для оценки всей ситуации дела с целью вынесения неопровержимого решения. Иск — обращенное в суде требование истца к ответчику. Римляне полагали, что только судебная защита права придает этому праву ценность и завершение. Материально-правовая сторона иска — требование истца к ответчику, а процессуальная — требование к претору. Ответчиком могло быть любое лицо, нарушившее право истца;. Обязательства всегда предполагают наличие одного или нескольких должников, только они могли нарушить право истца и только против них давался личный иск;. Посредством таких исков взыскивали частный штраф;. Иски о притязаниях, или исполнительные;. Самая распространенная группа исков. Раб данного господина, сын данного отца и т. Суд должен был установить, какую часть должен получить истец. Претор, обладая верховной властью, имел право принимать действенные меры и без судебного разбирательства:. Интердикты предполагали защиту не против собственника вещи, а против третьих лиц, посягнувших на владение, имеющее добросовестное основание. Сторона, получив интердикт, немедленно повиновалась ему, не оспаривала изложенных в нем фактов. Просьба о выдаче интердикта могла исходить от одной из сторон, он мог быть обращен и к жалобщику, и к нарушителю. Интердикт по защите недвижимости был направлен на то, чтобы обеспечить реальное обладание вещью и гарантировать лицу прекращение посторонних посягательств на его владение чтобы третьи лица не распахивали его участок, не вселялись в его дом и т. Интердикт по защите движимых вещей был направлен на обеспечение интересов основного владельца по отношению к другим случайным движимые вещи в реальности легко могли выйти из владения: В этих случаях споры разрешались арифметически: Реституция лишала силы факт, приведший юридические отношения к существующему положению, и восстанавливала прежнее состояние этих отношений. При ее применении против судебного решения оно отменялось, и процесс начинался снова. Реституция применялась в порядке исключения;. Защита заключалась в условной подмене реального, защищаемого добросовестного владения категорией собственности. Претор вводил фиктивное предположение, что давностный срок как бы истек, и владелец получал бы полноценную правовую защиту от любых посягательств на его вещь. Время — определяющий фактор в осуществлении и защите прав. Оно является основанием возникновения, изменения или прекращения правоотношений. Особенность — пропуск установленного законом времени считался погашавшим собственно материальное право, а не в ограниченном виде право требования восстановления своего права. Приобретательная давность — если известное фактическое положение существует в течение определенного времени, могут наступить вытекающие из него юридические последствия, например приобретение владельцем права собственности. Погасительная давность — право на иск, при котором некоторые субъективные права существуют лишь в рамках обозначенного срока и утрачиваются по его истечении. Незапамятное время — промежуток времени, в котором живущие в данное время люди не могли установить начало осуществления правомочия. Традиционно незапамятность времен наступала в тре- тьем поколении. Исковая давность означает погашение возможности процессуальной защиты права вследствие того, что в течение известного времени такая защита не была осуществлена заинтересованным лицом. Действие исковой давности не распространялось на эксцепции так как эксцепцию можно заявить, лишь когда будет предъявлен иск , кроме случаев, когда лицо могло по поводу своего права предъявить и иск, и эксцепцию и пренебрегло правом предъявления иска. Начало течения исковой давности устанавливалось с момента возникновения искового притязания:. Общий срок исковой давности установлен Юстинианом в 30 лет, для церкви и благотворительных учреждений — 40 лет. Перерыв исковой давности приводил к тому, что истекшее время не засчитывалось в срок исковой давности; течение давности начиналось снова. Течение исковой давности могло быть временно приостановлено. Приостановление исковой давности означало, что ее течение временно приостанавливается по какой-либо причине, например ввиду несовершеннолетия лица либо юридических препятствий для предъявления иска, например до составления описи наследственного имущества. Устранение этих оснований возобновляло течение исковой давности, а истекшее до приостановления время зачитывалось в общий срок давности. Вещи res в римском праве — не только местно ограниченные части материального, телесного внешнего мира, не имеющие в глазах права способности быть субъектом права, но и всякое имущество как имеющее материальную ценность, благо, комплекс юридических прав или требований, также обладающий признанной самостоятельной правовой целостностью. Естественное понятие имущества — все, что фактически имеет для субъекта имущественную цену, правовое понятие — имущество, юридически принадлежащее лицу. Недвижимость — земельные участки, недра, посевы, постройки. Все эти строения, связанные с землей или фундаментально прикрепленные к ее поверхности, считались ее составными частями. Поэтому отдельная собственность на дом и на землю, на которой находился этот дом, была невозможна;. Подвид сложных вещей — составные вещи которые не уничтожали качеств простых элементов, в них включенных ;. Это состояние не могло быть временным, оно представляло собой прочное отношение лица к вещи. Только в этом случае владение получало защиту права. Наличие первого элемента внешне не проявлялось, но предполагалось, если присутствовал второй элемент. Владение как право существовало лишь настолько, насколько оно защищено правовыми нормами. Наличие титула владения определяло правомерность приобретения владения в собственность, впоследствии это могло произойти либо по давности usucapio , либо когда приобретение владения и собственности совпадали;. Это владение кредитора вещью, данной в залог; владение лица, которому вещь была дана на хранение на время процесса о собственности по соглашению сторон, с тем чтобы она была выдана победителю процесса; владение наследственного арендатора, когда договор не мог быть прекращен арендодателем до тех пор, пока уплачивается рента; прекарное владение — владение лица, которое владело вещью до первого требования собственника. В вышеперечисленных случаях владение совпадает с держанием, и держателям предоставляется владельческая защита;. Претор мог до истечения срока давности предоставить владельцу защиту интердиктами. Такая защита предоставлялась всякому, кто осуществлял фактическое господство над вещью при наличии обоих элементов владения. Павел выделял виды владения: Для этого случая не действовало приобретение права собственности по давности и предъявлялись более строгие требования относительно возмещения реальному владельцу после суда стоимости плодов или ухудшения состояния вещи;. Владение всегда приобреталось первоначально и самостоятельно лицом, желающим владеть вещью. Требование самостоятельности не исключало содействия при этом подвластных и рабов, но право владения возникало лишь у домовладыки. Завладение представляло собой окончательный захват вещи. Так, дикими зверями можно завладеть не путем ранения, а при окончательной поимке, так как в промежуток времени после ранения может произойти такое, что помешает поймать зверя. Поимка и захват должны быть окончательными, обеспечивающими фактическое господство. В случае возникновения споров о захвате факт захвата доказывается установлением волевого и материального элементов владения;. Приобретение владения первоначально, даже если владение передается одним лицом другому. При приобретении движимых вещей от прежнего владельца с его согласия достаточно, чтобы вещи были перемещены от отчуждателя в дом приобретателя и находились там под охраной. Передача должна была происходить перед складами, чем подчеркивалось наличие товара и свободный доступ к нему. При приобретении владения недвижимостью от предшествующего ее владельца требование материального овладения сводилось к допущению к частичному овладению достаточно вступить лишь на какую-либо часть имения при полноте знаний плана и границ имения;. Продавец при отчуждении недвижимости мог просто показать покупателю передаваемый участок с башни, этого было достаточно для передачи владения;. Применялся тогда, когда объективный момент уже имелся у приобретателя. Например, если наниматель покупал вещь у наймодателя;. Постороннее лицо насильственно завладевало земельным участком в отсутствие и без ведома владельца. Данным способом владение приобреталось окончательно, если прежний владелец, узнав о самовольном захвате, не оспаривал его либо оспаривал, но безуспешно;. Такое приобретение предполагает подчинение лицом вещи своему господству, а также намерение этого лица приобрести вещь для другого лица, изъявившего волю приобрести владение через постороннее лицо. Согласно мнению Павла владение прекращается при отпадении волевого и материального элементов владения. Но это предполагает активность только владельца, но для потери владения характерно влияние ряда внешних обстоятельств и намерения третьих лиц, действующих без ведома владельца. Интердикт — приказ претора, носивший административный характер и выносившийся без судебного разбирательства. Владельческие интердикты давались или для того, чтобы защитить от самовольных посягательств на вещь владельца, еще не утратившего владения, т. Интердикты защищали сам факт владения, вопрос о праве не допускался, т. Характерная черта защиты владельческими интердиктами — в процессе о владении не только не требовалось доказательства права на данную вещь, но даже не допускалась ссылка на такое право. Для того чтобы получить защиту владения, необходимо установить факт владения, а не факт его нарушения. В виде исключения интердиктной защитой пользовались детенторы: Насилие должно быть направлено против личности в виде изгнания или воспрепятствования доступа тайно — в отсутствие владельца;. Направлен на то, чтобы на необходимое время обеспечить реальное обладание недвижимой вещью и гарантировать лицу прекращение посторонних посягательств на его владение например, чтобы третьи лица не вселялись в его дом. Владельческая защита данным интердиктом не давалась тому, кто захватил недвижимость силой, тайно, получил недвижимость от противника в процессе использования до востребования. Если незаконный захватчик недвижимости просил защитить его владение от посягательств не того лица, у которого он незаконно захватил эту недвижимость, а от посягательств третьего лица, то незаконный захватчик получал защиту интердиктом;. Направлен на обеспечение интересов основного владельца по отношению к другим случайным поскольку движимые вещи в реальности легко могли выйти из владения: При Юстиниане давался единый интердикт для удержания владения — uti possidetis для защиты владения как движимыми, так и недвижимыми вещами;. Ответчиком являлся вытеснивший лицо с земельного участка, даже если владение уже было передано им другим. Он обязан был возвратить участок со всеми находившимися на нем вещами, с приращениями за время после отнятия владения и возместить убытки, а через год только возвратить обогащение. Добросовестное владение возникало, когда обладатель вещи не имел права владеть вещью, так как у нее имелся собственник, но не знал, что не имеет этого права. Основание владения, единожды возникнув, не могло измениться: Качество владения было существенно для его правового признания: Основания, по которым незаконное владение признавалось добросовестным, были строго определенными, и перечень их в римском праве был исчерпывающим. Ситуации, когда возникала необходимость обосновывать добросовестность своего обладания, были связаны со случаями претензий со стороны третьих лиц, прежде всего условных собственников вещи, выпустивших ее из своего фактического владения когда-то и теперь предъявляющих претензию на возвращение вещи или возмещение. Имея в своем основании фактическое господство лица над вещью, владение имело перед лицом права защиты несомненный приоритет: Презумпция добросовестности и законности вытекала из самого факта владения, и обратное предстояло доказывать заявляющей о своих правах на вещь стороне. Против посторонних лиц защищалось даже порочное владение: Юридическое владение было сформировано претор-ским правом, поскольку нормы квиритского права не создавали предпосылок для защиты несобственников. При приобретении вещи без соблюдения необходимых формальностей что не давало основания для защиты требования о собственности на вещь исками строгого права претор предоставлял защиту, если удавалось доказать полную добросовестность приобретения. Собственность в римском праве — правовое господство лица над вещью. Субъектом мог быть только римский гражданин. Могла быть приобретена путем манципации или мнимого судебного спора. Объектом могли быть только вещи, способные участвовать в обороте;. Возникала, когда ман-ципируемые вещи отчуждались без обязательной в таком случае манципации. По закону получалось, что, несмотря на передачу вещи и уплату приобретателем ее цены, вещь оставалась в собственности отчуждателя. В некоторых случаях отчуждатель, несмотря на то что он продал вещь приобретателю, заявлял виндикационный иск о возврате вещи, ссылаясь на то, что передача вещи была совершена незаконным образом. В этих случаях претор включал в формулу иска эксцепцию, что вещь должна быть присуждена истцу только при условии, что он не продавал ее ответчику. Приобретатель становился собственником вещи, вещь прочно закреплялась в его имуществе in bonus ;. Одна часть провинциальных земель составляла государственную собственность, другая предоставлялась прежним владельцам. С данной собственности взимались платежи в пользу государства, их оборот регулировался не цивильным правом, а правом народов;. Получала защиту в эдиктах пере-гринских преторов. Совместная собственность сособственность имела место, когда одна и та же вещь принадлежала не одному, а нескольким лицам одновременно сособ-ственникам. Институт совместной собственности предполагал право собственности каждого из сособственников на всю вещь в целом, ему принадлежала не доля вещи, а долевое право на всю вещь. Одновременно существовали собственность на всю вещь в нераздельности и собственность на определенную ее долю, принадлежащую каждому из общих собственников. На вещь, полученную в результате смешения, устанавливалось право совместной собственности лиц, которым принадлежало право собственности на вещи до смешения. Если же были смешаны однородные сыпучие тела например, зерно одного сорта , то каждому собственнику принадлежало право на то количество, которое принадлежало ему до смешения;. Если один из сособственников отказывался от права собственности, то право другого участника расширялось и это право начинало осуществляться полностью. Управление общей вещью производилось с согласия всех сособственников. Всякого рода изменения и улучшения вещи, а также ограничения прав собственности производились с их общего согласия. Доходы и плоды, получаемые от эксплуатации вещи, присваивались сособственниками пропорционально их долям. Каждый сособственник мог самостоятельно распоряжаться своей долей, пользоваться общей вещью поочередно , принимать меры сохранения за общий счет невозмещение понесенных расходов влекло переход права собственности , предъявлять иски о защите права собственности и владения. Каждый из участников общей собственности мог в любое время потребовать раздела собственности, отчуждать и обременять свою долю. Недопустима была отмена права раздела навсегда, за исключением общей стены, подъезда и колодца. Для раздела сособственности участнику по его просьбе предоставлялся иск. Судебное решение по иску о разделе общего имущества служило способом установления новых прав. Этим оно отличалось от судебного решения по делу о праве собственности. Например, если двое лиц не желали сохранять право сособственности на имущество, полученное в наследство, и не могли в связи с этим договориться о разделе, они имели право обратиться в суд с иском о разделе. Суд обязан был или установить для каждого из них право собственности на конкретную часть их имущества, или при невозможности раздела передать имущество одному из них, возложив на него обязанность возместить другому соответствующую денежную сумму. Это уже новые права собственников. До суда они имели долю в праве общей собственности, после суда — индивидуальное право собственности на половину имущества. При разделе сособственности судья руководствовался собственным усмотрением, но оценивать делимую вещь должен был по справедливой цене иск о разделе наследства; иск о проведении границ. Вещь, не изъятая из оборота и не имеющая собственника, поступает в собственность того, кто первый ее захватит с намерением себе присвоить;. Клад в древнем цивильном праве — составная часть вещи, в которой он спрятан, а потому принадлежащая собственнику этой вещи. Если самостоятельная вещь присоединяется к другой вещи так, что превращается в ее составную часть, она в силу утраты самостоятельного существования поступает в собственность того, кому принадлежит главная вещь, а собственник основной вещи обязан выплатить собственнику присоединенной вещи ее двойную стоимость. Имеет место при посевах, возведении строений, в случаях намыва земли к берегу публичной реки. В случае написания на чужом материале скриптура право собственности на вещь принадлежит собственнику материала, а в случае живописи на чужом материале — художнику;. Возникает право общей собственности лиц, имевших право собственности на каждую из вещей до смешения;. По праву Юстиниана, если несмотря на переработку вещи можно вернуть ей первоначальный вид, то она принадлежит собственнику материала, если же нет — переработчику с условием возмещения собственнику материала всех убытков;. Плоды являются собственностью того, кому принадлежит плодоносящая вещь, за исключением случая узуфрукта;. В эпоху XII Таблиц приобретательская давность usucapio была установлена для земельных участков — 2 года, для остальных вещей — год. Условия приобретения права собственности по давности по Юстиниану: Совершалась путем произнесения определенных формул в присутствии 5 свидетелей и весовщика;. Отчужда-тель якобы ответчик при этом молчал или соглашался с истцом. Претор констатировал право истца и выдавал соответствующий документ;. Как индивидуализированное право право собственности предопределялось жизненной и правовой судьбой субъекта права, предметом права вещью. Утрата собственности могла происходить вследствие изменения фактически-физических обстоятельств, связанных с материальной судьбой субъекта и объекта права влекущих и правовые последствия , так и вследствие изменения чисто правовых обстоятельств, квалифицирующих положение субъекта, объекта права и собственно режим вещного права. Физическая гибель предполагала полное уничтожение вещи вино выпито, хлеб сожжен или приведение ее в такое состояние, когда она утрачивала свои определяющие качества статуя рассыпалась на куски мрамора — собственность на статую прекращалась, но по праву спецификации возникало новое право собственности на мраморное крошево и т. Юридическая гибель предполагала изъятие вещи из гражданского оборота но решению магистрата или суда;. Традиция — передача одним лицом другому фактического владения вещью с целью передачи права собственности на эту вещь. Традиция — абстрактная сделка, т. Была необходима при утрате владения собственником и при наличии незаконных препятствий в осуществлении права пользования вещью. Предъявлялся не-владеющим собственником владеющему несобственнику по месту обнаружения вещи. Истец заявлял о своем праве собственности на вещь; ответчик не обязывался к обоснованию своего права, он должен был себя заявить только как фактический владелец, и вне зависимости от способа получения вещи в свое фактическое владение ответчик пользовался правовой защитой, т. Добросовестный владелец, который приобрел вещь в добросовестном заблуждении например, кормление забредшей во двор чужой скотины , отвечает за состояние вещи только со времени предъявления иска. Плоды от вещи, потребленные до этого момента, он не возмещает, а возвращает лишь наличные плоды. Ему возвращаются понесенные издержки и затраты на содержание вещи. Недобросовестный владелец отвечает за гибель вещи до начала процесса даже при наличии легкой небрежности, а после начала процесса — независимо от формы вины, если не докажет, что гибель вещи произошла бы и у истца. Плоды от вещи он возмещает не только фактически полученные, но и те, которые мог бы получить собственник при проявлении надлежащей заботливости. Виндикационный иск предполагает доказывание истцом своего права собственности. При недоказанности ответчик мог обвинить истца в намеренном бесчестии со всеми предусмотренными правом последствиями. При доказательстве права собственности на вещь она без специальных судебных распоряжений, но в порядке исполнения судебного решения переходила во владение прежнего собственника;. Доказыванию подлежало лишь добросовестное владение. Применялся для защиты бонитарной собственности. Он не мог применяться против собственника, а против владельца — лишь при наличии старшинства;. Применялся для защиты собственником своего права использовать и распоряжаться вещью исключительно по своему усмотрению с соблюдением законных ограничений. Мог предъявляться против любого нарушителя права. Истец обосновывал свое право собственности на вещь, отрицая права других лиц на нее, претендуя на все предоставленные правом и традицией правомочия в отношении этой вещи и отрицая аналогичные права других. Обязанность доказывания правоты своих действий лежит на ответчике. Не-гаторные иски предъявлялись в связи с претензиями по поводу использования чужих вещей на сервитутом праве. Ответственность заключалась в обязательстве прекратить незаконные действия, препятствующие осуществлению собственником своих прав. Имущественные права на чужие вещи имели место, когда право собственности на вещь принадлежало другому лицу и несобственник имел ряд прав в отношении данной вещи. Это были права на вещи, принадлежащие лицам, не являющимся собственниками этих вещей. Лицо, имеющее право на чужую вещь, не могло иметь таких обширных правомочий, как собственник, поэтому права на чужие вещи называли ограниченными вещными правами. Установление сервитута не исключало полномочий собственника, а лишь ограничивало их использование. Сущность узуфрукта — одному лицу узуфруктарию принадлежали отдельные, связанные с потребительской стоимостью вещи полномочия собственника, тогда как титул и право распоряжения оставались у ее собственника. Объект узуфрукта — любая плодоносящая и непотребляемая вещь. Выгодополучатель присваивает плоды от такой вещи и имеет право пользоваться ею, не меняя ее хозяйственного назначения;. Легатарий должен был гарантировать собственнику наследнику восстановление такого же количества таких же вещей после своей смерти или умаления правоспособности. Он получал право собственности на вещи, которыми мог располагать по своему усмотрению. Наследодатель мог ограничить продолжительность вещного права легатария. Конструкция квазиузуфрукта давала возможность преодолеть такие свойственные праву собственности ограничения, как недопустимость конечного срока или резолютивного условия;. В остальном режим права пользования похож на узуфрукт;. Цель залога — обеспечение исполнения обязательства. Сущность залога — кредитор, которому была заложена вещь, имел право в случае неисполнения должником своего обязательства распорядиться этой вещью независимо от того, принадлежит ли данная вещь еще должнику или нет, и преимущественно перед другими требованиями иных лиц. Их назначение — восполнить недостающие участку блага и свойства. Устанавливаются на земельный участок. Обязательное условие — существование двух участков: По общему правилу господствующий и служащий земельные участки должны быть соседними, но в позднейшем праве достаточно того, чтобы фактически пользование одним участком происходило в интересах другого. Может быть пожизненным или на определенный срок. Он не передается по наследству, не отчуждается, допускается сдача внаем, но после смерти держателя сервитута право нанимателя прекращается. Узуфруктуалей обязан пользоваться вещью в соответствии с ее хозяйственным назначением, принимать меры к сохранению вещи;. Разрешалось использовать столько плодов, сколько необходимо пользователю для удовлетворения своих личных потребностей;. К физической гибели приравнивается юридическая. В случае разделения земельного участка на части предиальный сервитут связывается с каждой частью, т. Если разделен служащий участок, то сервитут обременяет каждый из образованных участков;. Сервитутное право защищается абсолютным иском actio confessoria , противоположным собственническому негаторному иску. Эмфитевзис и суперфиций относились к числу прав на чужие вещи и представляли собой вещные, отчуждаемые, передаваемые по наследству права долгосрочного пользования чужой землей. Оба эти права сходны с сервитутами в том отношении, что как сервитуты, так и суперфиций и эмфитевсис являлись правами пользования чужой вещью. Однако отличительным критерием суперфиция и эмфитев-сиса от сервитутов служила широта содержания и долгосрочность их действия. Этот институт развился в период империи как форма использования пустующих земель. От предиального сервитута эмфитевзис отличался широтой содержания, от личного — наследственным характером. Эмфитевта обязан платить оброк vectigal, canon без сбавки при случайном ухудшении объекта или недороде и подати, содержать участок в надлежащем состоянии. Эмфитевзис устанавливался путем договора аренды на и более лет аренда на срок до 99 лет не создавала на дальнейшее ограничений правам номинального собственника легата и давности. Прекращался при несоблюдении обязанностей эмфитевтой нанесение большого ущерба, неуплата 3 года оброка или налогов , причем последующее исполнение не могло предотвратить выселения, при отказе и при погасительной давности. Собственник имел actio emphyteuticaria иск в защиту собственника земли. По существу это был городской вариант эм-фитевзиса, поскольку обязанность использования участка под сельскохозяйственную обработку предполагалась только для сельской местности. Суперфициарий обязан уплачивать собственнику земли solarium плату за землю с ответственностью за предшественников и подати. Он имел право закладывать вещь и обременять ее серви-тутами, не нарушая интересов собственника земли, а отчуждать — с согласия собственника. При прекращении суперфиция сохранялось право собственности на строительные материалы, строение же поступало в пользу собственника земли. Су-перфиций охранялся владельческими интердиктами и петиторными исками utiles rei vindicatio. Если суперфиций принадлежал нескольким лицам, они были уполномочены на иск, аналогичный иску о разделе общей собственности. Суперфиций устанавливался договором, легатом и давностью. Для передачи суперфиция требовалась традиция. Суперфиций прекращался путем истечения срока, невзноса платы, отказа, слияния и погасительной давности. Уничтоженные строения не прекращали суперфиция. Залог — специфическое вещное право, передаваемое должником кредитору в отношении своих вещей, связанное с обеспечением обязательств, заключаемых собственником вещи или от его имени под гарантию стоимости вещи, посторонней данному обязательству. Залог устанавливался договором, легатом или законом: Для установления залогового права не требовалось обязательной формы, что порождало неуверенность деловых отношений, так как лицо, желающее обеспечить свое право требованием залога, не могло проверить наличие или отсутствие предыдущих залогов на данную вещь. Между сторонами, помимо залоговых отношений, возникали договорные отношения, которые имели характер реального контракта. Фидуция была невыгодна для должника, поскольку кредитор становился собственником вещи, которая передавалась ему в залог, и поэтому мог распоряжаться ею;. В случае неисполнения должником своего обязательства заложенная вещь подлежала возврату;. Ипотеке подлежали недвижимые вещи. Допускалась генеральная ипотека на все настоящее и будущее имущество. По ней был важен договор, а не традиция. В случае неисполнения должником своего обязательства предмет ипотеки не поступал в собственность кредитора, а подлежал обязательной продаже с торгов. Если вырученной суммы оказывалось недостаточно для удовлетворения требований залогодержателя-кредитора, он мог предъявить к должнику обязательственный иск на недостающую сумму. В целях обеспечения интересов кредитора в эпоху абсолютной монархии было установлено, что ипотека, составленная письменно и в присутствии свидетелей, имеет предпочтение перед негласно установленной ипотекой;. На практике имела место очередь кредиторов;. Сущность обязательства состоит не в том, чтобы сделать нашим какую-либо вещь или сервитут, а в том, чтобы он нам что-нибудь дал, сделал или предоставил определение юриста Павла. Обязательство — правоотношение, в силу которого одно лицо должник обязано выполнить что-либо в пользу другого лица кредитора. Как отношения, рассчитанные на будущее время действие должника на момент установления обязательства еще не совершено , обязательство по своей природе — отношение, основанное на доверии кредитное. Это отношение с самого начала рассчитано на прекращение, обычно путем исполнения, этим оно отличается от права собственности. Кредитор может быть единым физическим или юридическим лицом. Кредиторов может быть несколько;. Главная характеристика должника — истребование против его воли. Должников может быть несколько. Содержание обязательства предполагает обязанность должника совершить действие, направленное на достижение цели обязательства и право кредитора требовать совершения этого действия поведения должника. В праве Юстиниана содержание обязательства выражается словом solvere разведать. Действия, направленные на прекращение обязательства, должны были составлять интерес для кредитора. С широким распространением в Риме договора стипуляции требование личного интереса так и сохранялось до конца. В более развитых формах обязательств это требование было смягчено например, признавался имеющим юридическую силу договор поручения, заключавшийся не в интересах лица, дающего поручение, а в интересах третьего лица. Предмет обязательства — то, что должно быть предоставлено в силу обязательства. Предметом может быть индивидуально определенная вещь и вещь, определенная родовыми признаками, в соответствии с чем определяется риск и прекращение обязательств. Обязательство предполагает исполнение имущественного характера, хотя по своей юридической природе обязательство есть вещь бестелесная, оно направлено к удовлетворению потребности в материальных вещах — предметах или услугах; не может считаться обязательством требование в отношении вещей бестелесных, не предполагающих материальной реализации или вообще неопределенных. Вместе с наследством переходили права и обязанности умершего. Еще Законы XII Таблиц содержали положения о разделении между несколькими наследниками права требования долгов пропорционально полученным ими долям;. Замена в обязательстве должника или кредитора при их жизни другими лицами в древнереспуб-ликанском Риме не допускалась, но позже стали применять новацию, или обновление обязательства с общего согласия кредитора, должника и третьего лица, которому кредитор хотел передать свое право требования, это третье лицо заключало с должником вместо старого такой же договор. Должник должен быть согласен и требовалось его присутствие. Цессия — сделка абстрактная. Передача главного обязательства передает и придаточные. Цессия оформлялась в виде договора поручения можно без должника, но его надо было уведомить. Чтобы передать право требования другому лицу, кредитор цедент стал назначать то лицо, которому он желал уступить свое право цессионария , своим представителем в процессе, с оговоркой, что этот представитель может оставить все полученное по иску за собой. Возражения против цедента действительны против цессионария. Этот способ заключает в себе существенные неудобства, поскольку отношения между цедентом и цессионарием основаны на договоре поручения, который по закону может быть в любое время расторгнут односторонней волей поручителя. Смерть поручителя также прекращает этот договор. Поскольку для цели уступки права требования кредитор назначал цессионария своим представителем в суде, то платеж, произведенный должником одному кредитору, был вполне действительным и прекращал обязательства, а следовательно, и право цессионария взыскать долг. Чтобы интересы цессионария не пострадали, в развитом римском праве стали совершать уведомление должника о произошедшей цессии. Платеж, произведенный после такого уведомления цедента, не прекращал обязательства. Цессионарию стали давать особый иск, вводя в формулу иска фикцию о том, что цессионарий — наследник цедента. Цессия производится по самым различным основаниям, и ее действительность не зависит от основания, по которому цессия совершена. Так как личность кредитора не имеет существенного значения для должника, то при цессии права требования должника ставят в известность, но согласия его не спрашивают. Но личность должника всегда имеет значение для кредитора, так как, вступая в обязательство, кредитор доверяет данному должнику, полагается на его исполнительство и платежеспособность, а новое лицо, которое придет на смену должнику, может оказаться не внушающим кредитору доверия. Поэтому замена одного должника другим перевод долга возможна только с согласия кредитора. Осуществляется перевод долга в форме новации, т. В простом случае обязательственного отношения участвовали один кредитор creditor — reus stipulandi и один должник debitor — reus promittendi. По Законам XII Таблиц наследственные долги делились автоматически на доли. Долевая ответственность действует во всех случаях, когда она законом или договором не устранена. Nomina ipso iure divisa. Nomen — от лат. Солидарная ответственность от лат. Это должно было быть положительно оговорено в сделке договоре, завещании. В этом случае каждый из нескольких субъектов обязательства обязан был исполнить целиком или был вправе требовать исполнения целиком с учетом того, что обязательство подлежало исполнению только единожды. Солидарные обязательства отличаются от другой разновидности совокупной ответственности, при которой наступало умножение ответственности. Это положение, освященное авторитетом старореспубликанских юристов auctoritate veterum , покоилось на том, что в данном случае ответственность носила штрафной характер. То же самое наступает по actio furti при ответственности нескольких лиц, совместно совершивших кражу. Эта кумулятивная ответственность была исключением; в других деликтных исках, не носивших штрафного характера, наступала ответственность не по принципу умножения ответственности соучастников, а солидарная. При наличии нескольких солидарных или корреаль-ных должников говорили о пассивной солидарности корреальности , а при наличии нескольких солидарных или корреальных кредиторов говорили об активной солидарности корреаль-ности. Например, заемщик по договору займа обязан был вернуть заимодавцу именно деньги, а не просто равноценное имущество. Последнее возможно лишь с согласия заимодавца;. Если обязательство возникало вследствие манципации или процедуры nexum, то и исполнение должно было происходить в тех же формах. Погашение обязательств могло быть признано и с исполнением в виде неформального платежа solutio , но должны были предоставляться юридические гарантии исполнения. Для обязательств, заключенных в письменной форме, исполнение обязательно должно сопровождаться письменной же распиской о получении платежа; для обязательств, заключенных в другой форме устной , можно было прибегнуть к расписке, но можно было представить 5 свидетелей исполнения;. Неисполнение обязательства имело характер просрочки. Обязательства, возникшие в силу правонарушения, предполагают должника причините-ля вреда всегда просрочившим: Просроч- ка исполнения усиливала ответственность должника, который должен был отвечать не только соответственно прямому содержанию обязательства, но и обязывался к возмещению неполученных доходов кредитора, на него возлагался риск случайной гибели вещи, ответственность за возможные убытки и т. В случае просрочки исполнения со стороны кредитора когда должник выражал готовность исполнить обязательство, но кредитор отказывался или был неспособен принять исполнение вина должника уменьшалась в ряде специальных договоров, но не освобождала от исполнения обязательства. Должник нес ответственность и в случае отказа от исполнения обязательства без признанных законо-обоснованными причин. Имущественная ответственность могла охватывать все имущество должника, принадлежавшее ему лично; отделенное или обособленное имущество членов семьи не подпадало под долговое исполнение. Ответственность по обязательствам предполагалась в объеме, предусмотренном содержанием обязанности. Возможно было увеличение или уменьшение этого объема в зависимости от мотива неисполнения: Должник освобождался от ответственности за случай, который послужил причиной неисполнения. Обеспечение обязательств — установление некоторых гарантий полного или частичного удовлетворения требований кредитора. В классическую эпоху задаток имел целью подтвердить, подкрепить факт заключения договора arra comfirmatoria. Наиболее широко задаток применялся при купле-продаже и при найме. Задаток мог иметь значение внешнего подтверждения факта заключения договора, но мог носить и штрафной характер. Если договор нарушался лицом, давшим задаток, он оставался у получившего его. Если в нарушении договора виновен получивший задаток, то он обязан был вернуть двойную сумму задатка. Нежелательность уплаты неустойки должна служить для должника стимулом к исправному исполнению обязательства. Если неустойка назначена на случай неисполнения главного обязательства, то кредитору предоставляется право требовать или исполнения предмета обязательства, или неустойки. Если же неустойка назначена для обеспечения своевременности и надлежащего качества исполнения, то кредитор мог требовать и неустойку, и исполнение основного обязательства;. Поручительство осуществлялось путем стипуляции;. Залоговое право служит источником удовлетворения требований кредитора независимо от того, продолжает ли эта вещь оставаться в имуществе должника или отчуждена им, а также вне зависимости от общего имущественного положения должника, степени его задолженности и т. Такое значение залог получил благодаря тому, что кредитору в пользу и по установлению залогового права предоставлялась абсолютная защита. Залоговое право — право акцессорное, и оно существует лишь тогда, когда существует обеспеченное им обязательство. Залоговое право — право кредитора на чужую вещь, состоящее в том, что в случае неудовлетворения по обязательствам он имеет право истребовать заложенную вещь от любого его обладателя, продать ее и из вырученной суммы получить удовлетворение по обязательству предпочтительно перед всеми другими кредиторами. Прекращение обязательства — утрата силы требований как кредитора, так и должника. Могло быть достигнуто строго теми же лицами, что заключили обязательство, если оно не было уступлено в порядке цессии: Исполнение должно было быть осуществлено теми же лицами, которые выступали в обязательстве в качестве кредитора и должника, в срок, который был предусмотрен в обязательстве или какой законом устанавливался для исполнения обязательств соответствующего рода, соответственно содержанию изначального обязательства. Специальное требование римского классического права к исполнению обязательств — соблюдение формы, или процедуры. Если обязательство возникало вследствие манципации, то и исполнение должно было происходить в тех же формах: Если обязательство возникало вследствие nexum под условием самозаклада , то и исполнение должно было сопровождаться той же символической процедурой и как бы снимать с должника все ранее предполагавшиеся следствия. Для обязательств, заключенных в письменной форме, исполнение обязательно должно сопровождаться письменной же распиской о получении платежа; для обязательств, заключенных в другой форме, устных и тому подобных, можно было прибегнуть к расписке, но можно было представить 5 свидетелей исполнения;. Зачет обязательств наступал либо ipso facto, либо по соглашению сторон, либо по исковым требованиям в суде при наличии встречных требований кредитора и должника друг к другу. Абстрактный вид зачета наступал в ситуации, когда кредитор и должник сливались в одном лице наследовал чье-то имущество. В других случаях зачет обязательств предполагал неформальную сделку или решение суда, но не все обязательства вообще подлежали зачету в любом случае: Нельзя было взаимно зачесть обязательство должника вернуть долг кредитору и обязательство того построить для первого дом, взаимно зачесть требование возместить обиду и выполнить какую-то работу и т. В зависимости от характера правового положения должника и правовых средств, которыми располагал кредитор для получения взысканного по обязательствам, все обязательства в римском праве делились на цивильные и натуральные. Из них возникали ex contractu — снабженные исковой защитой договоры. Натуральное обязательство возникало, если одна из сторон не могла выступать субъектом в этом обязательстве. Подвластные члены семьи и рабы по цивильному праву не могли от своего имени заключать сделки, быть стороной в гражданском процессе, т. Рабы в некоторых случаях могли заключать имущественные соглашения, принимая на себя натуральные обязательства в объеме пекулия. По таким обязательствам рабы несли ответственность в полном объеме. В дальнейшем натуральные обязательства распространялись не только на отношения с участием рабов и подвластных, но и на отношения с участием иных субъектов. Правовые последствия натуральных обязательств были не одинаковы в зависимости от характера натурального обязательства. При всем различии правовых последствий одно из них всегда присутствовало: Обратное истребование уплаченного не допускалось даже в случае незнания должником, что кредитор не имеет иска. Договор как основание возникновения обязательств имел место только тогда, когда воля сторон, вступающих в договор, была направлена на установление обязательственных отношений. В синаллагматических договорах имеют место два встречных обязательства, одинаково существующих и экономически эквивалентных друг другу;. Для их совершения не требовалось никаких формальностей. Они не могут быть абстрактными и действительны лишь как имеющие определенное основание. Процесс заключения договора различался в зависимости от того, о каком договоре шла речь. Вербальный контракт предполагал стипуляцию в качестве необходимого условия действительности договора, чтобы инициатива его заключения исходила от кредитора в форме вопроса к должнику. После соответствующего ответа должника договор считался заключенным. В других договорах процесс их заключения мог начинаться со стороны должника. Одна из сторон делала предложение заключить договор аферта , другая сторона принимала это предложение акцепт. Для заключения консенсуального договора этого соглашения было достаточно. Для заключения литтерального договора требовалось также соблюдение письменной формы договора, для реального — передача вещи. На последних стадиях развития римского права существовало правило, что договор должен был заключаться лично сторонами. За домовладык договоры заключались подвластными и рабами, но они не являлись представителями, так как вся ответственность по заключенному ими договору ложилась на них. По мере расширения римского государства стала сильнее сказываться потребность в институте представительства при заключении договоров. Но и тогда представительство было с непосредственным действием, т. Стороны могли выражать свою волю любым способом по своему усмотрению консенсуальные договоры ;. Для некоторых сделок закон предписывал точно определенную форму выражения воли манци-пация, стипуляция, устный, совершаемый простой передачей вещи ;. Договор не должен был иметь своим предметом действие, нарушающее нормы права например, недействительно было соглашение о ростовщических процентах , либо соглашение, противоречащее морали или добрым нравам например, было недействительно обязательство не вступать в брак ;. В каждом договоре существовали свои существенные условия, и стороны обязаны были их согласовать например, цена в договоре купли-продажи. Во всех договорах существенным условием являлся предмет договора;. Договоры, связанные с определенной хозяйственной целью, назывались казуальными например, договор купли-продажи, найма имущества. Недостижение цели в казуальном договоре приводило к его недействительности. Однако существовали абстрактные договоры, из которых не было видно, какая цель лежала в их основании, и неосуществление цели не препятствовало наступлению юридических последствий такого договора например, стипуляция — ни на чем не основанное обещание выплатить определенную сумму денег. СОГЛАСИЕ ВОЛИ И ЕЕ ВНЕШНЕГО ВЫРАЖЕНИЯ. В этих случаях отсутствие воли к действительному соглашению презюмировалось и побочные мотивы волеизъявления не устанавливались. Пороки юридических сделок — несоответствие волеизъявления по тем или иным мотивам действительному намерению лица. В одностороннем волевом акте, например составлении завещания, наличие ошибки не признавалось. В основном римская юстиция отдавала предпочтение фактическим ошибкам при заключении сделки;. Обман мог заключаться как в действии — активном стремлении получить выгоду в ущерб другого, из чего, например, вытекало требование не расхваливать свой товар по недействительным качествам купи зубной порошок — вылечишься от всех болезней , так и в бездействии например, не отвечать, когда спрашивают, или уклоняться от участия в необходимых для определения предмета обязательства действий ;. Принуждение могло быть и физическим, и психологическим, касаться не только лица, заключающего сделку, но и членов его семьи, родственников, быть адресовано не только личности, но и имуществу договаривающегося. Вместе с тем эта опасность должна быть реальной не представлять угрозу типа: Личная субъективная пугливость не могла служить нарочитым извинением: Принуждение не делало сделку изначально недействительной, но расценивалось наряду с причинением ущерба, и потерпевшая сторона получала право на особый иск в размере четырехкратного взыскания против стоимости предмета принудительно заключенного договора. Это словесная формула, в которой лицо, которому задается вопрос, отвечает, что он сделает то, о чем его спросили:. Стипуляция порождала только одностороннее обязательство, т. Для установления обязательств стипуляция требовала определенной формы. Но и по содержанию вытекающие из нее обязательства рассматривались формально. Должник был обязан исполнить лишь то, что буквально вытекало из вопроса и ответа. Формальный характер стипуляции проявлялся в том, что ее действие ограничивалось только непосредственно участвовавшими в ней сторонами. Нельзя было возложить по стипуляции обязательство на третье лицо, которое не участвовало в ее заключении. При стипуляции кредитор был вправе требовать с должника только сумму долга и не мог потребовать ни процентов, ни убытков, вызванных неисполнением должником своего обязательства. Обязательство из стипуляции носило абстрактный характер. Для доказательства долга достаточно было доказать сам факт заключения стипуляции. Для того чтобы обеспечить доказательство факта заключения стипуляции, составлялся письменный акт, удостоверяющий обязательство, который назывался cautio. Основание не входило в число ни существенных, ни случайных элементов стипуляции, что отличало данный договор от иных договоров, которые при отсутствии основания не приобретали юридической силы. Стипуляция могла быть сложной, если на стороне кредитора или на стороне должника присутствовала множественность лиц:. Несколько кредиторов задавали по очереди должнику одинаковый вопрос, а он давал один общий ответ;. Кредитор предлагал каждому из нескольких должников один и тот же вопрос, одному за другим без перерыва. Должники после этого вопроса отвечали одинаково по очереди;. Платеж, совершенный адстипулятору, был действителен в той мере, как и платеж основному кредитору;. Возникали посредством внесения записи в приходно-расходную книгу, которая велась римскими гражданами. У кредитора запись велась в графе доходов, а у должника — в графе расходов. В конце периода подводился общий итог. То есть это договор, заключавшийся посредством записи в приходно-расходную книгу либо уже существовавшего долга данного должника, либо долга другого должника, переводимого на данного. Записи в книге кредитора известной суммы как уплаченной должнику соответствовала запись в книге должника той же суммы как полученной от кредитора — в этом выражалось их соглашение. Это все делалось на основании соответствующего соглашения сторон. Запись в расходной книге становилась доказательством долга только в том случае, если ей соответствовала запись в приходной книге должника. Иное основание имели те записи требований, которые назывались кассовыми, при которых обязательство было основано на передаче вещи, а не на письме, они имели силу, не иначе как если отсчитаны деньги; уплата же денег создавала реальное обязательство. Запись сама по себе не устанавливала долг, а лишь регистрировала его. Но если по какому-нибудь соглашению с должником долг регистрировался кредитором как уплаченный, а затем заносился в книгу расходов как денежный заем, то из этого вытекал литтеральный контракт. Обязательство посредством перезаписи долга происходило также и с переменной стороны в обязательстве. Перезаписанное же требование возникает двумя способами: От дела к лицу перезапись производится, если, например, то, что ты будешь должен мне на основании купли, или найма, или договора товарищества, я запишу тебе в долг. От лица к лицу перезапись производится, если, например, то, что мне должен Тиций, я запишу в долг тебе, т. Обязательство по литтеральному контракту погашалось записью получения долга. Эта форма литтерального контракта уже не упоминалась в кодификации Юстиниана;. В классический период литтеральный договор стал оформляться долговой распиской, что значительно облегчило порядок заключения такого договора. Если расписка излагалась от имени третьего лица должника , то она именовалась синграфом syngrapha. Синграф составлялся в присутствии свидетелей, которые подписывали его, в чью пользу он составлялся. Если расписка излагалась в первом лице и была подписана самим должником, то хирографом chirographa. Расписка могла быть оспорена в течение 2 лет со дня ее выдачи. Не оспоренная в течение этого срока по безденежности долговая расписка получала безусловную доказательственную силу. Литтеральные контракты вышли из употребления к концу классической эпохи, когда они постепенно слились с письменной стипуляцией. Передача вещи рассматривалась уже как исполнение консенсуального контракта. Консенсуальные контракты возникли позднее остальных видов контрактов и имели наиболее важное значение в хозяйственной жизни Древнего Рима. Использование консенсуальных контрактов свидетельствует о большом развитии хозяйственного оборота и юридической техники в конце республики. Консенсуальные контракты могли заключаться путем переписки и через посредников. Особенность консенсуальных договоров состояла в том, что если в других типах контрактов, помимо соглашения для установления обязательства, требовался еще какой-то момент слово, письмо, передача вещи , то в консенсуальных контрактах достижение соглашения являлось не только необходимым, но и достаточным моментом для возникновения обязательства. Передача вещи если и производилась, то не в целях заключения договора, а во исполнение уже заключенного договора. Источником юридической силы этого типа договоров являлось то, что выражением воли, своим обещанием лицо уверило контрагента в своем намерении поступить известным образом. А контрагент, опираясь на это волеизъявление, запланировал свой дальнейший образ действий. Поэтому было бы несправедливо, если бы обещавший мог безнаказан- но отступиться от обещания. Этот договор давал возможность достичь общего согласованного решения там, где интересы сторон совпадают, не затрагивая вопросов, по которым имелись разногласия, и гарантируя тем самым любую сторону от принятия неприемлемого для ее решения. К консенсуальным контрактам относились: Специфическая форма реальных контрактов была своеобразной гарантией должника, так как обязательство не возникало до тех пор, пока передаваемая вещь не переходила в его руки. Для реальных договоров недостаточно одного неформального соглашения, даже соглашение о будущей передаче вещи, являясь пактом, не имело юридической силы и не порождало обязательства, поэтому в случае спора судья первым делом выяснял, была ли передана сама вещь.
https://gist.github.com/1fd9fec19562b2626a9ae6cd214a3748
https://gist.github.com/446b15b6961f01a1b262e5cebb7627c2
https://gist.github.com/985b635343bc3f9c2ad51d7905c30d43